1、公司治理結構的類型公司治理結構的類型p1、一元制（英美法系國家）、一元制（英美法系國家）p有董事會，無獨立的監事會有董事會，無獨立的監事會p2、二元制（歐洲大陸法系國家）、二元制（歐洲大陸法系國家）p有董事會、監事會有董事會、監事會獨立董事制度的獨立董事制度的起源起源p獨立董事制度獨立董事制度起源于美國起源于美國，提出獨立董事制度，提出獨立董事制度的目的是為了改變股份公司治理結構中，由于的目的是為了改變股份公司治理結構中，由于一元模式（單層模式），即董事會集監督和決一元模式（單層模式），即董事會集監督和決策于一身所造成的缺乏監督力度的缺陷而設置策于一身所造成的缺乏監督力度的缺陷而設置的。的。p

2、在西方國家，獨立董事的在西方國家，獨立董事的主要職責在于公正地主要職責在于公正地評價董事和高級管理人員的業績和薪酬評價董事和高級管理人員的業績和薪酬。p在在我國我國，根據證監會的相關規定，獨立董事應，根據證監會的相關規定，獨立董事應發揮的作用更側重于發揮的作用更側重于制約大股東不正常關聯交制約大股東不正常關聯交易，保護廣大中小投資者的利益。易，保護廣大中小投資者的利益。p（一）獨立董事制度在我國的建立（一）獨立董事制度在我國的建立p證監會證監會20012001年年0808月月發布發布上市公司獨立董事制上市公司獨立董事制度指導意見度指導意見要求上市公司修改公司章程，聘要求上市公司修改公司章程，聘

3、任適當人員擔任獨立董事，其中任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名至少包括一名會計專業人士會計專業人士。 20032003年年6 6月月3030日前，上市公司日前，上市公司董事會成員中應當至少包括董事會成員中應當至少包括1/31/3獨立董事。獨立董事。p會計專業人士是指具有會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師高級職稱或注冊會計師資格資格的人士。的人士。p20052005年修訂的年修訂的公司法公司法第第123123條：條：上市公司上市公司設設獨立董事獨立董事，具體辦法由國務院規定。，具體辦法由國務院規定。 （二）獨立董事的含義（二）獨立董事的含義P65P65p董事是指由公司股東會選舉產生的

4、具有董事是指由公司股東會選舉產生的具有實際實際權力和權威的管理公司事務的人員權力和權威的管理公司事務的人員.也稱執行董事也稱執行董事是指既是董事會成員、是指既是董事會成員、同時又在公司內擔任管理職務的董事同時又在公司內擔任管理職務的董事.也稱非執行董事也稱非執行董事，是指，是指非非公司雇員公司雇員或高級職員的董事會成員。或高級職員的董事會成員。p（內）外部董事是（內）外部董事是美國美國的稱謂，（非）執行的稱謂，（非）執行董事是董事是英國英國的稱謂。的稱謂。獨立董事的基本條件獨立性p獨立董事獨立董事(Independent Director)(Independent Director)的獨立的獨

5、立性主要體現在三個方面：性主要體現在三個方面： p（1 1）與公司不存在任何雇傭關系；）與公司不存在任何雇傭關系；p 除董事外，不在公司擔任任何職務除董事外，不在公司擔任任何職務p（2 2）與公司不存在任何交易關系；）與公司不存在任何交易關系；p 獨立董事所任職的單位與擔任獨立董事的獨立董事所任職的單位與擔任獨立董事的公司不存在業務交易關系公司不存在業務交易關系p（3 3）與公司高層職員不存在親屬關系；）與公司高層職員不存在親屬關系； （三）獨立董事職責p獨立董事的獨立董事的職責職責是對上市公司是對上市公司經營發展經營發展、治治理規范理規范、定期報告、年度預算、年度審計、定期報告、年度預算、年

6、度審計、關聯交易關聯交易公允性等公允性等重大事項重大事項發表發表獨立意見獨立意見，履行誠信和勤勉義務，履行誠信和勤勉義務，制約大股東不正常關制約大股東不正常關聯交易聯交易，維護全體股東特別是，維護全體股東特別是中小股東的合中小股東的合法權益。法權益。（五）獨立董事的特別職權（六）獨立董事發表獨立意見的事項p獨立董事應當對上市公司以下事項向董事會或獨立董事應當對上市公司以下事項向董事會或股東大會發表獨立意見：股東大會發表獨立意見：（六）獨立董事發表獨立意見的事項 （八）獨立董事制度實踐中存在不足（八）獨立董事制度實踐中存在不足 花瓶董事花瓶董事 、 橡皮圖章橡皮圖章 p劉文波，南方航空集團巡視員

7、，曾任南航集劉文波，南方航空集團巡視員，曾任南航集團財務總監。團財務總監。p程厚博，深圳創新投資集團副總裁。程厚博，深圳創新投資集團副總裁。p在對樂山電力在對樂山電力20032003年年年報年報發表意見時，兩位發表意見時，兩位獨董對公司的獨董對公司的頻繁的擔保行為和巨大的擔保頻繁的擔保行為和巨大的擔保金額、關聯交易行為以及負債情況產生質疑金額、關聯交易行為以及負債情況產生質疑，于于20042004年年2 2月月1212日日聘請深圳鵬城會計師事務聘請深圳鵬城會計師事務所對樂山電力相關財務狀況進行專項調查審所對樂山電力相關財務狀況進行專項調查審計。計。p然而，樂山電力以報市政府批準拒絕了審計然而，

8、樂山電力以報市政府批準拒絕了審計要求。根據要求。根據中國證監會的規定，獨立董事在中國證監會的規定，獨立董事在出具獨立意見時，如有疑問，可以聘請專業出具獨立意見時，如有疑問，可以聘請專業審計機構進行審計。審計機構進行審計。后來在成都證監局的協后來在成都證監局的協調下，樂山電力和獨立董事達成了協議，審調下，樂山電力和獨立董事達成了協議，審計機構進入到公司開展審計工作。計機構進入到公司開展審計工作。 p4 4月月2727日，在日，在3 3次變更年報披露時間之后，樂次變更年報披露時間之后，樂山電力山電力20032003年年報延期兩個月終于亮相，年年報延期兩個月終于亮相，p樂山電力一位高層人士樂山電力一

9、位高層人士指出，指出，“這兩位獨立董事這兩位獨立董事代表著一些機構的利益。代表著一些機構的利益。”p持有持有21.26%股權的股權的交大創新交大創新重組樂山電力的接重組樂山電力的接觸始于觸始于2001年中期，年中期， “獨董劉文波和程厚博實獨董劉文波和程厚博實質是由質是由交大創新交大創新要求以要求以監事會監事會名義提出的擔任獨名義提出的擔任獨立董事議案而擔任獨董的。立董事議案而擔任獨董的。”他表示：他表示：“因為他因為他們并不代表中小股東的利益，所以我們一直懷疑們并不代表中小股東的利益，所以我們一直懷疑他們的立場。他們的立場。”p6月月29日，樂山電力董事會大換血，日，樂山電力董事會大換血，交

10、大創新方交大創新方面董事出局，隨之兩名獨董提出辭職面董事出局，隨之兩名獨董提出辭職，樂山電力，樂山電力2004年第一次臨時股東大會通過年第一次臨時股東大會通過調整獨立董事調整獨立董事議案，議案，“樂電事件樂電事件”全面告以段落。全面告以段落。p20042004年年6 6月月1515日日，伊利股份，伊利股份獨立董事王斌、郭曉川和獨立董事王斌、郭曉川和俞伯偉俞伯偉要求對公司的要求對公司的巨額國債投資去向不明等事項巨額國債投資去向不明等事項聘聘請獨立審計機構進行全面審計。請獨立審計機構進行全面審計。p6 6月月1616日日，伊利公告稱，伊利公告稱董事會臨時會議形成決議董事會臨時會議形成決議，同，同意

11、將意將提請罷免獨立董事俞伯偉的議案提請罷免獨立董事俞伯偉的議案提交股東提交股東大會審議。大會審議。p伊利股份發布公告稱：由于公司獨立董事俞伯偉之主伊利股份發布公告稱：由于公司獨立董事俞伯偉之主要社會關系擔任主要職務的公司，自要社會關系擔任主要職務的公司，自20032003年以來與公年以來與公司進行了數額較大的司進行了數額較大的關聯交易關聯交易，并且未通報及履行相，并且未通報及履行相應回避表決程序應回避表決程序，因此公司擬提請股東大會免去其獨，因此公司擬提請股東大會免去其獨立董事職務。立董事職務。p但但6 6月月2929日伊利股份的股東大會并未罷免掉俞伯偉。日伊利股份的股東大會并未罷免掉俞伯偉。

12、p20042004年年6 6月月1616日臨時董事會所審議的監事會議案，嚴日臨時董事會所審議的監事會議案，嚴重違背章程的規定，被證監會指出程序不合法。重違背章程的規定，被證監會指出程序不合法。p根據根據公司章程公司章程第第183183條規定，條規定，董事會會議通知應董事會會議通知應當在會議召開當在會議召開1010日之前，將會議的所有事項提前通日之前，將會議的所有事項提前通知。而這次董事會，既無事先調查了解情況又無書知。而這次董事會，既無事先調查了解情況又無書面通知，顯然程序違背章程的規定。面通知，顯然程序違背章程的規定。 p8 8月月3 3日召開的日召開的臨時股東大會臨時股東大會上通過了監事會

13、提出的上通過了監事會提出的罷免獨立董事俞伯偉的議案罷免獨立董事俞伯偉的議案。p俞伯偉被稱為是因俞伯偉被稱為是因維護維護“獨立性獨立性”而被上市公司罷而被上市公司罷免的獨立董事第一人。免的獨立董事第一人。涉嫌挪用巨額資金涉嫌挪用巨額資金 伊利董事長等五高管被刑拘伊利董事長等五高管被刑拘 2004年12月21日p因涉嫌挪用公司巨額資金用于個人盈利因涉嫌挪用公司巨額資金用于個人盈利，內蒙古內蒙古伊利集團董事長鄭俊懷伊利集團董事長鄭俊懷等名高管被刑拘。等名高管被刑拘。 p 自月日以來，因涉嫌挪用伊利飼料公司自月日以來，因涉嫌挪用伊利飼料公司和總公司巨額資金用于個人盈利，和總公司巨額資金用于個人盈利，伊

14、利集團公司伊利集團公司董事長鄭俊懷、副董事長楊桂琴、財務總監張顯董事長鄭俊懷、副董事長楊桂琴、財務總監張顯著、公司董事會辦公室主任李永平、原奶事業部著、公司董事會辦公室主任李永平、原奶事業部經理郭順喜等名高層管理人員經理郭順喜等名高層管理人員，被公安機關依，被公安機關依法采取刑事拘留的強制措施。法采取刑事拘留的強制措施。 絕對權力的悲劇絕對權力的悲劇 p20052005年年1212月月2222日，包頭市中級人民法院對被檢察機日，包頭市中級人民法院對被檢察機關指控犯有關指控犯有挪用公款罪的挪用公款罪的5 5名內蒙古伊利集團高層管名內蒙古伊利集團高層管理人員進行了公開審理理人員進行了公開審理，12

15、12月月3131日，法庭作出一審日，法庭作出一審判決。判決。p包頭市中級人民法院認為，被告人鄭俊懷作為國家包頭市中級人民法院認為，被告人鄭俊懷作為國家機關委派到公司從事公務的人員，機關委派到公司從事公務的人員，利用擔任伊利公利用擔任伊利公司董事長、總裁的職務之便司董事長、總裁的職務之便，伙同被告人楊桂琴、，伙同被告人楊桂琴、張顯著、李永平、郭順喜，由鄭俊懷個人決定張顯著、李永平、郭順喜，由鄭俊懷個人決定挪用挪用巨額公款巨額公款給給華世商貿公司華世商貿公司（鄭在體外注冊的一家的（鄭在體外注冊的一家的公司），公司），又未經伊利集團董事會研究，就把企業的又未經伊利集團董事會研究，就把企業的貸款挪作私

16、用，購買股票，從中牟取個人利益。貸款挪作私用，購買股票，從中牟取個人利益。絕對權力的悲劇絕對權力的悲劇p依照依照中華人民共和國刑法中華人民共和國刑法第第384384條第一款、第條第一款、第2525條第一款等相關規定，條第一款等相關規定，以挪用公款罪判處鄭俊以挪用公款罪判處鄭俊懷有期徒刑六年懷有期徒刑六年，楊桂琴、張顯著有期徒刑三年，楊桂琴、張顯著有期徒刑三年，李永平有期徒刑兩年李永平有期徒刑兩年，郭順喜有期徒刑一年緩期郭順喜有期徒刑一年緩期兩年；同時依法追繳兩年；同時依法追繳5 5被告人挪用公款所購買股票被告人挪用公款所購買股票的非法所得。的非法所得。p至此，在法官的莊嚴宣判聲中，被反貪機關羈

17、押至此，在法官的莊嚴宣判聲中，被反貪機關羈押了了1 1年多的鄭俊懷等年多的鄭俊懷等5 5名伊利集團的高管，其身份名伊利集團的高管，其身份已不再是犯罪嫌疑人，而成為真正的罪犯。已不再是犯罪嫌疑人，而成為真正的罪犯。p20032003年末，年末，TCL通訊設備股份有限公司通訊設備股份有限公司與與母公司母公司TCL集團換股集團換股，以以被母公司吸收合并的方式退市被母公司吸收合并的方式退市。TCL集團吸收合并集團吸收合并TCL通訊的同時通過通訊的同時通過IPO實現整實現整體上市。體上市。p具體操作如下：具體操作如下：p（1 1）向社會公眾投資者公開發行股份（）向社會公眾投資者公開發行股份（IPO）p（

18、2 2）部分股份與）部分股份與TCL通訊流通股股東進行換股發行通訊流通股股東進行換股發行p換股價為一段時期換股價為一段時期TCL通訊股價的最高價，折股比通訊股價的最高價，折股比例為例為TCL通訊流通股折股價通訊流通股折股價TCL集團集團IPO發行價。發行價。TCLTCL集團集團TCLTCL通訊設備股通訊設備股份有限公司份有限公司TClTCl通訊設通訊設備有限公司備有限公司（香港）（香港）31.7%31.7%100%100%全資全資25%25%其余其余43.3%43.3%為流通為流通股股東持有股股東持有換股換股二、公司分立p公司公司派生分立派生分立是指一家公司將其擁有的是指一家公司將其擁有的某一

19、某一子公司的全部股份子公司的全部股份 , ,按比例分配給自己的母按比例分配給自己的母公司及其他股東公司及其他股東 , ,從而在法律和組織上將從而在法律和組織上將子子公司從其經營中分離出去公司從其經營中分離出去。通過這種資本運。通過這種資本運營方式營方式 , ,形成一個形成一個與原有公司有著相同股東與原有公司有著相同股東和股權結構和股權結構的的新公司新公司。p在分立過程中在分立過程中 , ,不存在股權和控制權向第三不存在股權和控制權向第三方轉移的情況方轉移的情況 , ,母公司的價值實際上沒有改母公司的價值實際上沒有改變變 , ,但子公司卻有機會單獨面對市場的機會。但子公司卻有機會單獨面對市場的機

20、會。p2000年，聯想集團實施了有史以來最大規模的戰略調整，對其核心業務進行拆分，分別成立新的“聯想集團”和“神州數碼”。2001年6月1日，神州數碼股票在香港上市。 聯想集團分拆聯想集團分拆神州數碼神州數碼上市案例上市案例p聯想集團股份有限公司聯想集團股份有限公司( (Legend Holdings Limited) )是一家于是一家于19931993年年1010月依照月依照香港公司香港公司條例條例在香港成立的公司在香港成立的公司, ,其股票于其股票于19941994年年2 2月月在在香港聯交所主板上市香港聯交所主板上市。p其其控股股東控股股東為中國科學院計算技術研究所全為中國科學院計算技術

21、研究所全資所屬的資所屬的聯想集團控股公司聯想集團控股公司(Legend Group (Legend Group Holdings Co.)Holdings Co.)。p截至分拆前截至分拆前, ,聯想集團的業務包括聯想集團的業務包括:(1):(1)聯想聯想品牌品牌ITIT產品的生產、銷售產品的生產、銷售;(2);(2)國外品牌國外品牌ITIT產產品的代理品的代理;(3);(3)系統集成及其他系統集成及其他ITIT相關業務。相關業務。聯想集團分拆聯想集團分拆神州數碼神州數碼上市案例上市案例p基于戰略考慮基于戰略考慮, ,聯想集團決定將聯想集團決定將國外品牌國外品牌ITIT產品代理、系統集成、網絡產品開發及銷產品代理、系統集成、網絡產品開發及銷售等業務（電子商務業務）售等業務（電子商務業務）分拆出去。分拆出去。p為此為此, ,聯想集團聯想集團于于20012001年年1 1月月2525日在百慕大日在百慕大(Bermuda)(Bermuda)成立了一家成立了一家全資子公司全資子公司神州神州數碼集團有限公司數碼集團有限公司(