1、擔保選擇與設定分析與思考分析與思考 1 1、中興公司和天馬服裝廠簽訂的服裝買賣合同約定的定金、中興公司和天馬服裝廠簽訂的服裝買賣合同約定的定金條款是否有效、是否適用定金罰那么？條款是否有效、是否適用定金罰那么？ 5 5、汽車修理廠是否有權行使留置權？、汽車修理廠是否有權行使留置權？ 6 6、本案中，在寶馬車上同時涉及抵押權、質押權、留置權、本案中，在寶馬車上同時涉及抵押權、質押權、留置權三種擔保物權，如三種擔保物權都有效，對清償順序應如三種擔保物權，如三種擔保物權都有效，對清償順序應如何確定？何確定？合同擔保的概念與種類合同擔保的概念合同擔保的概念概念：合同的擔保，是指為保概念：合同的擔保，是

2、指為保障合同債權的實現，由當事人障合同債權的實現，由當事人雙方依照法律規定，經過協商雙方依照法律規定，經過協商一致而設立的法律措施。一致而設立的法律措施。擔保活動應當遵循平等、自擔保活動應當遵循平等、自愿、公平、老實信用的原那愿、公平、老實信用的原那么，以維護參加擔保各方當么，以維護參加擔保各方當事人的合法權益。事人的合法權益。主合同無效，擔保合同無效。主合同無效，擔保合同無效。合同擔保的種類合同擔保的種類典型擔保和非典型擔保典型擔保和非典型擔保人的擔保和物的擔保人的擔保和物的擔保約定擔保和法定擔保約定擔保和法定擔保本擔保和反擔保本擔保和反擔保 擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同是

3、主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同無效。 擔保合同另有約定的，按照約定履行。擔保擔保合同另有約定的，按照約定履行。擔保合同被確認無效后，債務人、債權人、擔保合同被確認無效后，債務人、債權人、擔保人有過錯的，應根據其過錯各自承擔相應民人有過錯的，應根據其過錯各自承擔相應民事責任。事責任。保證 一保證的概念和特點 二保證人 三保證合同 四保證方式 五保證的效力 六保證期間 七保證責任 八保證責任的免除和消滅（一）保證的概念和特點 保證是指第三人為債務人的債務履行提供擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 保證具有附屬性、相對獨立

4、性、無償性、單務性、補充性等特點。（二）保證人（二）保證人 具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 以下民事主體不得為保證人： 1、無民事行為能力人； 2、國家機關。但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。 3、學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體。 4、企業法人的分支機構、職能部門。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。 （三）保證合同（三）保證合同 保證是通過保證合同而設定的。保證合同應保證是通過保證合同而設定的。保證合同應當采用書面形式。當采用書面形式。 一般應包括以下內容：一般應包括以下內容： 被保證

5、的主債權種類、數額；被保證的主債權種類、數額； 債務人履行債務的期限；債務人履行債務的期限； 保證的方式；保證的方式； 保證擔保的范圍；保證擔保的范圍； 保證的期間；保證的期間； 雙方認為需要約定的其他事項。雙方認為需要約定的其他事項。 （四）保證方式（四）保證方式 保證的方式，分為一般保證和連帶責任保證保證的方式，分為一般保證和連帶責任保證兩種。兩種。 一般保證是指當事人在保證合同中約定，債一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。任的保證。 連帶責任保證是指債務人在債務履行期滿仍連帶責任保證是指債務人在債務履

6、行期滿仍未履行債務時，債權人既可以要求債務人履未履行債務時，債權人既可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任的保證。承擔保證責任的保證。 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。的，按照連帶責任保證承擔保證責任。 （五）保證的效力（五）保證的效力 保證成立后，在保證人與債權人之間發生保證之債的關保證成立后，在保證人與債權人之間發生保證之債的關系，債權人和保證人均享有一定的權利。系，債權人和保證人均享有一定的權利。 保證人的權利主要包括以下三方面保證人的權利主要包

7、括以下三方面 1 1、保證人求償權。是指保證人享有在履行保證責任、保證人求償權。是指保證人享有在履行保證責任后向主債務人請求歸還的權利。后向主債務人請求歸還的權利。 2 2、保證人代位權。是指保證人代債務人清償債務后，、保證人代位權。是指保證人代債務人清償債務后，取代債權人的地位對債務人享有債權。取代債權人的地位對債務人享有債權。 3 3、保證人的免責請求權。是指保證人在出現法定事由、保證人的免責請求權。是指保證人在出現法定事由時，可以請求主債務人免除其保證責任的權利。時，可以請求主債務人免除其保證責任的權利。 （六）保證期間（六）保證期間 一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保一般保證

8、的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起六個月。在合證期間為主債務履行期限屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和法律規定的保證期間，債權人同約定的保證期間和法律規定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者仲裁的，保證人免除保證未對債務人提起訴訟或者仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定。間適用訴訟時效中斷的規定。 連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期限屆滿之日起六個月內要求保證人人有權自

9、主債務履行期限屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間或者法律規定的保承擔保證責任。在合同約定的保證期間或者法律規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。除保證責任。 （七）保證責任（七）保證責任 保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。 被擔保的債權既有物的擔保又有保證的，債務人不被擔保的債權既有物的擔保又有保證的，債務人不履行到期債務或者發

10、生當事人約定的實現擔保物權履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確的，債務人自己提供物的擔保的，或者約定不明確的，債務人自己提供物的擔保的，債權人應領先就該物的擔保實現債權；第三人提供債權人應領先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。可以要求保證人承擔保證責任。 （八）保證責任的免除和消滅（八）保證責任的免除和消滅 1 1、主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的、主合同當事人雙

11、方串通，騙取保證人提供保證的; ;2 2、主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的、主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。情況下提供保證的。3 3、債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同、債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。同另有約定的，按照約定。4 4、保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同、保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，

12、保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。5 5、在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未對、在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定。 抵押抵押 一抵押權的概念與特征 二抵押合同 三抵押物的范圍 四禁止抵押的財產范圍 五抵押物的登記 六抵押權的效力（一）抵押權的概念和特征（一）抵押權的概念和特

13、征 抵押權是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產抵押給債權人，在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形時，債權人享有以抵押財產折價或者拍賣、變賣價款優先受償的權利。 （二）抵押合同（二）抵押合同 抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。 抵押合同一般包括以下內容：被擔保債權的種類和數量；債務人履行債務的期限；抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬；擔保的范圍。 流質契約禁止流質契約禁止 -抵押權人在債務履行期屆抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財

14、產歸債權人所有債務時抵押財產歸債權人所有 （三）抵押物的范圍（三）抵押物的范圍 根據根據? ?擔保法擔保法? ?第一百八十條規定，債務人或者第三人有權處第一百八十條規定，債務人或者第三人有權處分的以下財產可以抵押。分的以下財產可以抵押。 1 1、建筑物和其他地上附著物；、建筑物和其他地上附著物； 2 2、建設用地使用權；、建設用地使用權； 3 3、以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承、以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；包經營權； 4 4、生產設備、原材料、半成品、產品；、生產設備、原材料、半成品、產品； 5 5、正在建造的建筑物、船舶、航空器；、正在建造的建筑物

15、、船舶、航空器； 6 6、交通運輸工具；、交通運輸工具； 7 7、法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。、法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。 抵押人可以將前款所列財產一并抵押。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。（四）禁止抵押財產的范圍（四）禁止抵押財產的范圍 根據根據? ?擔保法擔保法.?.?第一百八十四條的規定，以下財產不得第一百八十四條的規定，以下財產不得抵押：抵押： 1 1、土地所有權；、土地所有權； 2 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規定可以抵押的除外。權，但法律規定可以抵押的除外。 3 3、學校、幼兒園

16、、醫院等以公益微目的的事業單位、學校、幼兒園、醫院等以公益微目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施。施。 4 4、所有權、使用權不明或者有爭議的財產。、所有權、使用權不明或者有爭議的財產。 5 5、依法被查封、扣押、監管的財產。、依法被查封、扣押、監管的財產。 6 6、法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。、法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。 （五）抵押物的登記（五）抵押物的登記1 1、以以下財產抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時成立。、以以下財產抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時成立。建筑物和其他地上

17、附著物；建筑物和其他地上附著物；建設用地使用權；建設用地使用權；以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；正在建造的建筑物；正在建造的建筑物；2 2、以以下財產抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記、以以下財產抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。，不得對抗善意第三人。生產設備、原材料、半成品、產品。生產設備、原材料、半成品、產品。正在建造的船舶、航空器。正在建造的船舶、航空器。交通運輸工具。交通運輸工具。 （六）抵押權的效力（六）抵押權的效力1 1、對標的物的效力、對標的物的效力 1 1抵

18、押效力及于從物抵押效力及于從物 2 2對孽息的效力對孽息的效力 2 2、對抵押人的效力、對抵押人的效力-抵押人的權利抵押人的權利1 1占有、使用、收益抵押物的權利占有、使用、收益抵押物的權利 2 2轉讓標的物的權利轉讓標的物的權利 3 3就標的物再次設定抵押權或者質權等擔保物權就標的物再次設定抵押權或者質權等擔保物權 4 4就抵押物為他人設定用益物權就抵押物為他人設定用益物權 3 3、對抵押權人的效力、對抵押權人的效力-抵押權人的權利抵押權人的權利 1 1抵押權的保全權抵押權的保全權 2 2處分抵押物的權利處分抵押物的權利 3 3優先受償權優先受償權 質押質押 一質權的概念與特征 二動產質權

19、三權利質押（一）質權的概念與特征（一）質權的概念與特征 質權是指債務人或者第三人將其動產或者財質權是指債務人或者第三人將其動產或者財產權利證書交付債權人占有，以此作為債權產權利證書交付債權人占有，以此作為債權的擔保，債務人不履行到期債務或者發生當的擔保，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現債權的情形時，債權人有權事人約定的實現債權的情形時，債權人有權將擔保之物變價，并優先受償的權利。將擔保之物變價，并優先受償的權利。 1 1質權具有一切擔保物權具有的共同特征質權具有一切擔保物權具有的共同特征：優先性、附屬性、不可分性和物上代位性：優先性、附屬性、不可分性和物上代位性。 2 2質權的標的

20、是動產和可轉讓的權利，不質權的標的是動產和可轉讓的權利，不動產不能設定質權。質權因此分為動產質權動產不能設定質權。質權因此分為動產質權和權利質權。和權利質權。 3 3質權是移轉質物的占有的擔保物權，質質權是移轉質物的占有的擔保物權，質權以占有標的物為成立要件。權以占有標的物為成立要件。 （二）動產質權（二）動產質權 1 1、動產質權的設立、動產質權的設立 1 1訂立書面合同。根據訂立書面合同。根據? ?物權法物權法? ?第二百一第二百一十條規定，設立動產質權，當事人應當采取十條規定，設立動產質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。書面形式訂立質權合同。 2 2交付標的物。質權自出質人交付質押

21、財交付標的物。質權自出質人交付質押財產時設立。產時設立。 禁止流質禁止流質-債權人在債務履行期屆滿前，債權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。質押財產歸債權人所有。 （三）權利質押（三）權利質押 1 1、以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉、以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質。單、提單出質。 2 2、以可以轉讓的基金份額、股權出質、以可以轉讓的基金份額、股權出質 3 3、以、以知識產權知識產權中的財產權出質中的財產權出質 4 4、以應收賬款出質、以應收賬款出質 5 5、以法律、行政法規規定可以出質

22、的其他財、以法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利出質。產權利出質。 留置 一留置權的概念、特征 二留置權成立的條件 三留置權的實現 四留置權的消滅（一）留置權的概念與特征（一）留置權的概念與特征 留置權是指債務人不履行到期債務時，質權留置權是指債務人不履行到期債務時，質權人所享有的留置已經合法占有的債務人動產人所享有的留置已經合法占有的債務人動產，并可以就該動產優先受償的權利。，并可以就該動產優先受償的權利。 1 1留置權是法定的擔保物權。留置權的成留置權是法定的擔保物權。留置權的成立無需當事人特別約定，只要法律規定的情立無需當事人特別約定，只要法律規定的情形出現，就可以成立留置權。形出現

23、，就可以成立留置權。 2 2留置權以債權人實際占有債務人的動產留置權以債權人實際占有債務人的動產為前提條件。為前提條件。 （二）留置權成立的條件（二）留置權成立的條件 1 1、債權人合法占有債務人的財產；、債權人合法占有債務人的財產； 2 2、債權人占有的動產與債權屬于同一法律關、債權人占有的動產與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。系，但企業之間留置的除外。 3 3、債權已屆清償期；、債權已屆清償期； 4 4、留置權是合法的。法律規定或者當事人約、留置權是合法的。法律規定或者當事人約定不得留置的動產，不得留置。定不得留置的動產，不得留置。 （一）留置權的實現（一）留置權的實現 1 1

24、、留置權的實現條件、留置權的實現條件 1 1留置權人存在留置權留置權人存在留置權 2 2留置權人須給予債務人履行債務的寬限留置權人須給予債務人履行債務的寬限期。期。 3 3債務人在寬限期滿仍未履行債務，也未債務人在寬限期滿仍未履行債務，也未另行提供擔保。另行提供擔保。 2 2、留置權的實現方式、留置權的實現方式 留置權的實現方式包括折價、拍賣、變賣。留置權的實現方式包括折價、拍賣、變賣。 （四）留置權的消滅（四）留置權的消滅 1 1、因留置權人對留置財產喪失占有而消滅；、因留置權人對留置財產喪失占有而消滅； 2 2、因債務人另行提供擔保并被留置權人接受、因債務人另行提供擔保并被留置權人接受而消

25、滅。而消滅。定金 定金是指合同當事人約定，一方向對方給付一定數額的定金是指合同當事人約定，一方向對方給付一定數額的貨幣作為債權的擔保。貨幣作為債權的擔保。 債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。給付定金債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，約定雙倍返還定金。定金的一方不履行約定的債務的，約定雙倍返還定金。 定金應當以書面形式約定。定金應當以書面形式約定。 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的額的20%2

26、0%。 定金合同從實際交付定金之日起生效。定金合同從實際交付定金之日起生效。拓展訓練1 1、桐縣商業局職工趙某因購房需要，于、桐縣商業局職工趙某因購房需要，于20072007年與中國建設銀行桐縣年與中國建設銀行桐縣支行簽訂了一份抵押借款合同，由其所在的機關做擔保人，借款支行簽訂了一份抵押借款合同，由其所在的機關做擔保人，借款1515萬元，并于同年在桐縣房管所辦理了抵押登記，后趙某共歸還萬元，并于同年在桐縣房管所辦理了抵押登記，后趙某共歸還5520555205元。元。20212021年年6 6月，趙某又將該房轉讓賣于第三人李某，為辦過戶手續月，趙某又將該房轉讓賣于第三人李某，為辦過戶手續。202

27、12021年，趙某病故。年，趙某病故。請問：請問：1 1、桐縣商業局為職工購房貸款所作的擔保是否有效？如果保證合、桐縣商業局為職工購房貸款所作的擔保是否有效？如果保證合同無效，桐縣商業局對中國建設銀行桐縣支行的損失是否要承擔同無效，桐縣商業局對中國建設銀行桐縣支行的損失是否要承擔責任？責任？2 2、該房已被轉賣于李某，中國建設銀行桐縣支行能否實現其、該房已被轉賣于李某，中國建設銀行桐縣支行能否實現其抵押權？抵押權？3 3、本案應如何處理？、本案應如何處理？ 拓展訓練2 2、乙公司系一家生產玩具的有限責任公司，其企業生產、乙公司系一家生產玩具的有限責任公司，其企業生產“樂樂牌玩具熊。樂樂牌玩具熊

28、。20022002年年3 3月月8 8日，乙公司因擴大生產規模缺乏資金向甲銀行申請貸款日，乙公司因擴大生產規模缺乏資金向甲銀行申請貸款100100萬元。甲銀行經審查同萬元。甲銀行經審查同意貸款，貸款期限一年。但要求乙公司為這筆貸款提供擔保。乙公司將本企業的意貸款，貸款期限一年。但要求乙公司為這筆貸款提供擔保。乙公司將本企業的“樂樂樂商標專用權經權威機構評估價值樂商標專用權經權威機構評估價值4040萬元質押給甲銀行，萬元質押給甲銀行，3 3月月1111日雙方簽訂了日雙方簽訂了質押合同并到工商行政管理機關辦理了質押登記。由于還有質押合同并到工商行政管理機關辦理了質押登記。由于還有6060萬元額借款

29、需要擔保，萬元額借款需要擔保，于是，乙公司又請了丙、丁和戌為這剩余的于是，乙公司又請了丙、丁和戌為這剩余的6060萬元提高保證，但當時保證人之間沒有萬元提高保證，但當時保證人之間沒有約定各自的保證份額。約定各自的保證份額。20022002年年5 5月，金山玩具公司向商標評審委員會申請撤銷乙公司的月，金山玩具公司向商標評審委員會申請撤銷乙公司的“樂樂注冊商標樂樂注冊商標。商標評審委員會裁定申請成立，撤銷了乙公司的注冊商標。乙公司不服撤銷裁。商標評審委員會裁定申請成立，撤銷了乙公司的注冊商標。乙公司不服撤銷裁定向法院起訴，法院駁回起訴維持裁定。此后，乙公司的企業效益日益下滑，到定向法院起訴，法院駁

30、回起訴維持裁定。此后，乙公司的企業效益日益下滑，到20032003年年2 2月月1010日，該公司被宣告破產。日，該公司被宣告破產。20032003年年5 5月月1818日，甲銀行向法院起訴丙要求日，甲銀行向法院起訴丙要求其承擔還款義務。其承擔還款義務。請問：對此案法院應如何處理？丙是否要承擔還款責任？請問：對此案法院應如何處理？丙是否要承擔還款責任？ 拓展訓練拓展訓練3 3、20072007年年1212月月1 1日，張某向李某借款日，張某向李某借款2 2萬元，提出可用一部高檔數碼相機作為質押，保證次萬元，提出可用一部高檔數碼相機作為質押，保證次年年1 1月月1 1日一次性還本付息。李某遂與其

31、簽訂書面質押借款合同，并約定如張某到期不還款日一次性還本付息。李某遂與其簽訂書面質押借款合同，并約定如張某到期不還款，該相機歸李某所有。合同簽訂當日，李某將，該相機歸李某所有。合同簽訂當日，李某將2 2萬元現金交付給張某，同時要求張某向其交萬元現金交付給張某，同時要求張某向其交付相機。張某稱相機現不在其家中，而在郊縣父母家中，且交通不便，但保證付相機。張某稱相機現不在其家中，而在郊縣父母家中，且交通不便，但保證5 5日夠取來交日夠取來交與李某。李某表示同意。與李某。李某表示同意。1212月月3 3日張某又向劉某借款日張某又向劉某借款1.51.5萬元，同樣提出以該相機作為質押萬元，同樣提出以該相

32、機作為質押，雙方簽訂了書面合同，并于當日相互交付現金及質物。，雙方簽訂了書面合同，并于當日相互交付現金及質物。1212月月5 5日劉某欲向張某索要相機，日劉某欲向張某索要相機，卻找不到其行蹤。卻找不到其行蹤。1212月中旬，李某尚未拿到相機，經多方打聽月中旬，李某尚未拿到相機，經多方打聽 ，方知相機已交給劉某作質，方知相機已交給劉某作質押遂找到劉某要相機，劉某拒絕。押遂找到劉某要相機，劉某拒絕。20212021年年1 1月月1 1日借款合同期限屆滿，李某要求張某歸還借日借款合同期限屆滿，李某要求張某歸還借款，張某表示現無錢歸還，請求寬限款，張某表示現無錢歸還，請求寬限3 3個月。李某遂以張某、

33、劉某為被告訴至法院，要求將個月。李某遂以張某、劉某為被告訴至法院，要求將該相機判歸其所有。該相機判歸其所有。1 1李某對該相機是否享有質權？李某對該相機是否享有質權？2 2張某到期未還款，李某對該相機是否可主張所有權？張某到期未還款，李某對該相機是否可主張所有權？3 3如張某到期未清償對劉某的欠款，劉某對該相機是否可主張所有權？如張某到期未清償對劉某的欠款，劉某對該相機是否可主張所有權？ 拓展訓練拓展訓練4 4、李某從張某處購置方便面，因李某所訂產品為新包裝，張某提出需要李某繳、李某從張某處購置方便面，因李某所訂產品為新包裝，張某提出需要李某繳納納1000010000元的保證金，在正常銷售后返

34、還該元的保證金，在正常銷售后返還該1000010000元。合同訂立的當日，李某將元。合同訂立的當日，李某將1000010000元現金交給張某，張某出具了元現金交給張某，張某出具了“收紙箱定金收紙箱定金1000010000元的款項收入憑證。元的款項收入憑證。主合同履行完畢之后，張某未按合同約定將主合同履行完畢之后，張某未按合同約定將1000010000元現金返還給李某，李某訴至元現金返還給李某，李某訴至法院。在法院審理中，李某稱，我向被告交納的法院。在法院審理中，李某稱，我向被告交納的1000010000元是定金，我履行合同后元是定金，我履行合同后，被告至今不予返還，要求被告雙倍返還定金共計，被

35、告至今不予返還，要求被告雙倍返還定金共計2000020000元。張某辯稱，原告交元。張某辯稱，原告交的是保證金，的是保證金，“定金是誤寫。我方按照合同約定屢次給原告更改包裝，并催定金是誤寫。我方按照合同約定屢次給原告更改包裝，并催原告帶款提貨，但原告未按約定銷售我公司產品，原告構成違約，原告所繳納原告帶款提貨，但原告未按約定銷售我公司產品，原告構成違約，原告所繳納的的1000010000元保證金不應返還，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。元保證金不應返還，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。請問：請問：1 1李某所交付的李某所交付的1000010000元現金是定金還是保證金，定金與保證金在性質上有元

36、現金是定金還是保證金，定金與保證金在性質上有何區別？何區別？2 2本案能否適用定金罰那么。本案能否適用定金罰那么。 任務四合同履行管理任務四合同履行管理學習目標：認識并養成老實信用的合同履行意識和態度。能夠應用?合同法?規定的補缺規那么填補合同漏洞。能夠應用抗辯權對抗債權人請求，保護債務人利益。能夠應用債的保全制度保全債權人的債權能夠妥善應對合同變更、合同解除等履行異動。案例導入案例導入周甲與北歐裝修公司簽訂了一份房屋裝修合同，合同約定：周甲與北歐裝修公司簽訂了一份房屋裝修合同，合同約定：由北歐公司負責對周甲的住房進行裝修，裝修材料由北由北歐公司負責對周甲的住房進行裝修，裝修材料由北歐公司負責

37、提供。雙方當事人對交工時間、裝修費用等歐公司負責提供。雙方當事人對交工時間、裝修費用等作了約定，雙方還約定對室內的地面采用地板磚鋪地。作了約定，雙方還約定對室內的地面采用地板磚鋪地。合同簽訂后，北歐公司按照約定購置了材料開始工作。合同簽訂后，北歐公司按照約定購置了材料開始工作。不久，周甲要求客廳及臥室更換為木質地板鋪地，北歐不久，周甲要求客廳及臥室更換為木質地板鋪地，北歐公司表示同意，對已經裝修好的客廳及臥室進行改裝，公司表示同意，對已經裝修好的客廳及臥室進行改裝，但要求周甲對木質地板的質量規格提出要求，周甲以正但要求周甲對木質地板的質量規格提出要求，周甲以正在研究討論為由，遲遲不提供對木質地

38、板的要求。北歐在研究討論為由，遲遲不提供對木質地板的要求。北歐公司遂催促周甲在公司遂催促周甲在1010日內告知木質地板的要求，否那么日內告知木質地板的要求，否那么將無法繼續裝修工作。周甲對北歐公司的催告拒不理睬，將無法繼續裝修工作。周甲對北歐公司的催告拒不理睬，北歐公司遂提出解除合同。北歐公司遂提出解除合同。隨后，周甲表示歉意，把對木質地板的要求告知了北歐公司，隨后，周甲表示歉意，把對木質地板的要求告知了北歐公司，為了鋪設木質地板，北歐公司對已經裝修完的客廳及臥室進為了鋪設木質地板，北歐公司對已經裝修完的客廳及臥室進行重新裝修，并為此多支出誤工費、材料費等合計行重新裝修，并為此多支出誤工費、材

39、料費等合計2980029800元。元。北歐公司在履行期限屆滿北歐公司在履行期限屆滿1515日后裝修完工，要求周甲支付改日后裝修完工，要求周甲支付改鋪木質地板所支出的費用。周甲提出北歐公司未按期完稱裝鋪木質地板所支出的費用。周甲提出北歐公司未按期完稱裝修，應承擔違約責任，并且只同意按照合同的約定支付裝修修，應承擔違約責任，并且只同意按照合同的約定支付裝修費，不同意支付改裝的費用。雙方發生爭執，北歐公司遂向費，不同意支付改裝的費用。雙方發生爭執，北歐公司遂向法院起訴，要求法院確認其沒有按期完成裝修時由于周甲的法院起訴，要求法院確認其沒有按期完成裝修時由于周甲的原因所致，沒有構成違約，并要求周甲支付

40、變更合同后多支原因所致，沒有構成違約，并要求周甲支付變更合同后多支出的誤工費、材料費等費用出的誤工費、材料費等費用2980029800元。元。 合同履行的原則 合同的履行，是指合同生效后，雙方當事人按照合同規定的各項條款，完成各自承擔的義務和實現各自享受的權利，使雙方當事人的合同目的得以實現的行為。 當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循老實信用原那么，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。合同的補缺 合同的補缺制度就是對合同空白點或漏洞合同的補缺制度就是對合同空白點或漏洞的補充，又稱為合同的補充性解釋，也有的補充，又稱為合同的補充性解釋，也有人稱為合同漏洞的

41、填補。人稱為合同漏洞的填補。 合同的補缺順序和規那么：合同的補缺順序和規那么： 依照推定的當事人意圖補缺。依照推定的當事人意圖補缺。 直接依照法律規定補缺。直接依照法律規定補缺。依照推定的當事人意圖補缺依照推定的當事人意圖補缺 ? ?合同法合同法? ?第第6161條規定：條規定：“合同生效后，當合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。有關條款或者交易習慣確定。 2 2、直接依照法律

42、規定補缺、直接依照法律規定補缺第六十二條第六十二條 當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用以下規定：六十一條的規定仍不能確定的，適用以下規定：一質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；一質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。的的特定標準履行。二價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履二價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府

43、指導價的，按照規定履行。行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。三履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；三履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。在地履行。四履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時四履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。要求履行，但應當給對方必要的準備時間。五履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。五履行方式不明確的，按照有

44、利于實現合同目的的方式履行。六履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。六履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 涉及第三人的合同履行 向第三人履行的合同 向第三人履行，實質上是第三人受債權人安排接受債務人的履行，是第三人代為受領，第三人并未成為合同當事人。 由第三人履行的合同 由第三人代為履行，也稱代為清償，是合同當事人約定由第三人代合同債務人向債權人履行，第三人不是合同當事人。合同履行中的抗辯權 同時履行抗辯權 先履行抗辯權 不安抗辯權先履行抗辯權的概念：先履行抗辯權行使的條件：先履行抗辯權的效力：不安抗辯權的概念：不安抗辯權的行使條件：不安抗辯權的效力：不安抗辯權的概念：不安抗辯

45、權的行使條件：不安抗辯權的效力：同時履行抗辯權同時履行抗辯權 1 1、概念：同時履行抗辯權是指無先后履行順序的雙、概念：同時履行抗辯權是指無先后履行順序的雙務合同債務人在對方未履行或者未提出履行之前，中務合同債務人在對方未履行或者未提出履行之前，中止履行的權利。止履行的權利。 2 2、適用條件：、適用條件：1 1基于同一雙務合同；基于同一雙務合同；2 2沒有先沒有先后履行順序；后履行順序；3 3雙方債務已屆清償期；雙方債務已屆清償期；4 4對方當對方當事人未履行、未提出履行或者履行不符合約定；事人未履行、未提出履行或者履行不符合約定；5 5對方有履行的可能性。對方有履行的可能性。 3 3、效力

46、：同時履行抗辯權只是暫時阻止對方當事人、效力：同時履行抗辯權只是暫時阻止對方當事人請求權的行使，而不是永久地終止合同請求權的行使，而不是永久地終止合同 先履行抗辯權先履行抗辯權 1 1、概念：先履行抗辯權是指合同當事人互負債務，有、概念：先履行抗辯權是指合同當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行或者履行債務不符合先后履行順序，先履行一方未履行或者履行債務不符合約定的，后履行一方所享有的有權拒絕其相應履行要求約定的，后履行一方所享有的有權拒絕其相應履行要求的權利。的權利。 2 2、適用條件：、適用條件：1 1當事人基于同一雙務合同，互負債當事人基于同一雙務合同，互負債務；務；2 2當事

47、人的履行有先后順序；當事人的履行有先后順序；3 3應領先履行應領先履行的當事人不履行合同或者履行不符合約定；的當事人不履行合同或者履行不符合約定；4 4先履行先履行抗辯權的行使人是履行義務在后的一方當事人。抗辯權的行使人是履行義務在后的一方當事人。 3 3、效力：先履行抗辯權不是永久性的，它的行使、效力：先履行抗辯權不是永久性的，它的行使只是暫時阻止了當事人請求權的行使只是暫時阻止了當事人請求權的行使 。不安抗辯權不安抗辯權 1 1、概念：不安抗辯權是指雙務合同中，先履行合同、概念：不安抗辯權是指雙務合同中，先履行合同的一方當事人因對方欠缺對待履行債務的能力或者欠的一方當事人因對方欠缺對待履行

48、債務的能力或者欠缺信用，中止履行合同的權利缺信用，中止履行合同的權利 。 2 2、適用條件：、適用條件：1 1當事人基于同一雙務合同，由應當事人基于同一雙務合同，由應先履行債務的一方當事人行使。先履行債務的一方當事人行使。 2 2后履行合同的當事人有喪失或者可能喪失履后履行合同的當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情形。行債務能力的情形。 3 3、效力：、效力： 1 1中止合同中止合同 2 2解除合同解除合同合同的保全合同的保全-之之代位權代位權代位權的概念代位權的概念債權人的代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人的到期債權，而債權人的代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人的到期債權，而對債

49、權人造成損害時，債權人未保障自己的債權而以自己的名義代為對債權人造成損害時，債權人未保障自己的債權而以自己的名義代為行使債務人的債權的權利。行使債務人的債權的權利。 代位權的成立要件代位權的成立要件 債務人對第三人享有到期債權，并且是非專屬于債務人自身的權債務人對第三人享有到期債權，并且是非專屬于債務人自身的權利。利。兩個債權均已到期。兩個債權均已到期。債務人怠于行使其債權，對債權人造成損害。債務人怠于行使其債權，對債權人造成損害。代位權的行使及效力代位權的行使及效力債權人是以自己的名義而非債務人的名義通過向法院起訴而對第三人行債權人是以自己的名義而非債務人的名義通過向法院起訴而對第三人行使債

50、權使債權 合同的保全合同的保全-之之撤銷權撤銷權撤銷權的概念撤銷權的概念是指債權人針對債務人濫用財產處分權而損害債權人債權的行為是指債權人針對債務人濫用財產處分權而損害債權人債權的行為，請求人民法院予以撤銷的權利。，請求人民法院予以撤銷的權利。 撤銷權的成立要件撤銷權的成立要件 客觀要件。即債務人有危害債權的行為。客觀要件。即債務人有危害債權的行為。主觀要件。即債務人與第三人具有惡意。主觀要件。即債務人與第三人具有惡意。撤銷權的行使及效力撤銷權的行使及效力債務人為被告，受讓人為第三人。債務人為被告，受讓人為第三人。 法院判定撤銷的，該行為自始無效法院判定撤銷的，該行為自始無效 。合同的變更合同

51、的變更合同的變更合同的變更僅指合同內容的變更。合同的主體沒有發生變化，而合同中約定的權利義務發生變化合同的轉讓合同的轉讓 合同權利的轉讓 合同義務的轉移 合同權利和義務的概括移轉合同的終止 ?合同法?第九十一條 有以下情形之一的，合同的權利義務終止： 1、債務己經按照約定履行。2、合同解除。3、債務相互抵銷。4、債務人依法將標的物提存5、債權人免除債務。6、債權債務同歸于一人。7、法律規定或者當事人約定終止的其他情形。合同的解除 1、協議解除、協議解除 2、法定解除、法定解除 3、解除權的行使、解除權的行使 第九十六條第九十六條 當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九當事人一方依照本法第九十

52、三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。裁機構確認解除合同的效力。 4、合同解除的效力、合同解除的效力 第九十七條第九十七條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。救措施，并有權要求賠償損失。

53、 法定解除法定解除 第九十四條第九十四條 有以下情形之一的，當事人可以解除有以下情形之一的，當事人可以解除合同：合同： 一因不可抗力致使不能實現合同目的；一因不可抗力致使不能實現合同目的； 二在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表二在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務；示或者以自己的行為說明不履行主要債務； 三當事人一方遲延履行主要債務，經催告后三當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；在合理期限內仍未履行； 四當事人一方遲延履行債務或者有其他違約四當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；行為致使不能實現合同目的； 五法

54、律規定的其他情形。五法律規定的其他情形。 案例分析 甲方年月將建樓工程發包給乙方，在建設工甲方年月將建樓工程發包給乙方，在建設工程合同中約定：甲方負責程合同中約定：甲方負責“三通一平通水、通電、三通一平通水、通電、通路，工地上住戶遷走，乙方年月交工，通路，工地上住戶遷走，乙方年月交工，“三通一平于年月完成。但甲方的三通一平于年月完成。但甲方的“三通三通一平工作至年月才完成，乙方公司此時得一平工作至年月才完成，乙方公司此時得以進入工地。至年月，乙方不能交工。以進入工地。至年月，乙方不能交工。 乙方是否承擔違約責任？乙方是否承擔違約責任？甲欠乙元，乙屢次催促，甲拖延不還。后乙告知甲必須甲欠乙元，乙

55、屢次催促，甲拖延不還。后乙告知甲必須在半個月內還錢，否那么將起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品在半個月內還錢，否那么將起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品，包括九成新電冰箱和彩電各一臺以元價格賣給知情的丙，包括九成新電冰箱和彩電各一臺以元價格賣給知情的丙，被乙發現。以下說法哪些是正確的？，被乙發現。以下說法哪些是正確的？A A 乙可書面通知甲、丙，乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同。撤銷該買賣合同。 B B 如乙發現之日為如乙發現之日為年月日，那么自年月日，那么自 年月日起，乙不再年月日起，乙不再享有撤銷權。享有撤銷權。 C C 如如乙向法院起訴，應以甲為被告，法院可以追加丙為第三人。乙向法院起訴，

56、應以甲為被告，法院可以追加丙為第三人。 D D 如乙的撤銷權成立，那么乙為此支付的律師代理費、差旅費應如乙的撤銷權成立，那么乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承擔。由甲、丙承擔。案例分析案例分析20062006年年1010月月1313日，某市建筑公司與某縣磚廠簽訂合同一份，約定日，某市建筑公司與某縣磚廠簽訂合同一份，約定由磚廠在由磚廠在1111月底供給建筑公司機制磚月底供給建筑公司機制磚2020萬塊，價格萬塊，價格6 6萬元。履行地萬元。履行地點為磚廠，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應承擔的違約點為磚廠，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應承擔的違約責任為未履行局部價款的責任為未履行

57、局部價款的20%20%。合同簽訂后建筑公司即把貨款全部。合同簽訂后建筑公司即把貨款全部付給磚廠。付給磚廠。1111月月1010日，建筑公司承建的建設工程因發包方提出縮日，建筑公司承建的建設工程因發包方提出縮短工期，提前交工，建筑公司遂與磚廠協商提前交付機制磚事宜短工期，提前交工，建筑公司遂與磚廠協商提前交付機制磚事宜。因磚廠無提前交貨能力，合同未能變更。后建筑公司另從某建。因磚廠無提前交貨能力，合同未能變更。后建筑公司另從某建筑材料廠購得機制磚筑材料廠購得機制磚2020萬塊，而原定的萬塊，而原定的2020萬塊機制磚恰好某區建萬塊機制磚恰好某區建筑公司需要，遂將合同轉讓給某區建筑公司。合同轉讓時

58、，機制筑公司需要，遂將合同轉讓給某區建筑公司。合同轉讓時，機制磚價格上漲，每塊磚價格由原來的磚價格上漲，每塊磚價格由原來的0.300.30元漲到元漲到0.320.32元，因此在轉元，因此在轉讓時，區建筑公司共支付給市建筑公司讓時，區建筑公司共支付給市建筑公司6.46.4萬元。合同轉讓后，市萬元。合同轉讓后，市建筑公司將合同轉讓的情況通知了磚廠。建筑公司將合同轉讓的情況通知了磚廠。 案例分析 1111月底，區建筑公司出車前往磚廠提貨，遭磚廠拒絕。月底，區建筑公司出車前往磚廠提貨，遭磚廠拒絕。理由是機制磚已經漲價，區建筑公司應當增加其差價理由是機制磚已經漲價，區建筑公司應當增加其差價4000400

59、0元，且原合同是和市建筑公司簽訂的，應由市建筑元，且原合同是和市建筑公司簽訂的，應由市建筑公司前來處理。而市建筑公司那么提出合同已經轉讓給公司前來處理。而市建筑公司那么提出合同已經轉讓給區建筑公司，并已通知磚廠，已與自己無關。區建筑公區建筑公司，并已通知磚廠，已與自己無關。區建筑公司無奈，遂以市建筑公司和磚廠為被告，向人民法院起司無奈，遂以市建筑公司和磚廠為被告，向人民法院起訴。訴。 請問：磚廠是否應當向區建筑公司履行交付機制磚的義請問：磚廠是否應當向區建筑公司履行交付機制磚的義務？務？ 案例分析 比照下面兩個案例，分析一下二者的區別。比照下面兩個案例，分析一下二者的區別。 1 1買方從賣方處

60、購置一批供圣誕節出售的火雞買方從賣方處購置一批供圣誕節出售的火雞，交貨時間為，交貨時間為1111月底至月底至1212月初，而賣方交貨為月初，而賣方交貨為1212月月底。由于圣誕節已過，火雞難以銷售，使買方遭受底。由于圣誕節已過，火雞難以銷售，使買方遭受重大損失，導致剝奪了買方有權根據合同可能獲得重大損失，導致剝奪了買方有權根據合同可能獲得的東西，因而買方提出解除合同，拒絕收貨。的東西，因而買方提出解除合同，拒絕收貨。 2 2合同規定賣方應予合同規定賣方應予7 7月至月至8 8月裝運，但賣方月裝運，但賣方9 9月初才月初才裝運在這段時間肉雞的市場價格并沒有什么變化，供裝運在這段時間肉雞的市場價格