1、競天公誠律師事務所競天公誠律師事務所 北京：北京：北京市朝陽區建國路77號華貿中心3號寫字樓34層10002534/F, Tower 3, China Central Place, 77 Jianguo Road,Beijing 100025, ChinaTel: (86-10) 5809-1000Fax: (86-10) 5809-1100 上海：上海：上海市淮海中路1010號嘉華中心3505室2000313505 K. Wah Centre, 1010 Huai Hai Road (M)Shanghai 200031, ChinaTel: (86-21) 5404-9930Fax: (86

2、-21) 5404-9931 深圳：深圳：深圳市福田區益田路6009號新世界中心2401-2402室518026Room 2401-2402, New World Center, 6009 Yitian Road, Futian DistrictShenzhen 518026, ChinaTel: (86-755) 2398-2200Fax: (86-755) 2398-2211http:/ 成都：成都：四川省成都市錦江區新光華街7號航天科技大廈31層61001631/F,One Aerospace Center ,No.7,Xin Guang Hua Street,Jingjiang Dis

3、trictChengdu, 610016, Sichuan ChinaTel: (86-28) 8777-8888Fax: (86-28) 8628-2233第一節第一節 獨立性問題概述獨立性問題概述IPO審核中關于獨立性問題的審核原則核心原則核心原則 發行人應具有直接面向市場的獨立經營能力 首次公開發行股票并上市管理辦法（“首發管理辦法”）第十四條 發行人應當具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能力。 首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法（“創業板首發管理辦法”）第十八條 發行人資產完整，業務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業務體系和具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能

4、力直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在同業競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續1）主要內容主要內容 “ “五獨立”（資產、人員、財務、機構、業務）資產資產人員人員財務財務機構機構業務業務 生產型企業應當具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統；非生產型企業應當具備與經營有關的業務體系及相關資產。 發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控

5、股 股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。 發行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶。 發行人應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有機構混同的情形。 發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不

6、得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續2）考察主體考察主體 對內獨立：對內獨立： (1) 控股股東、實際控制人及其控制的其他企業 (2) 主要關聯方 對外獨立：對外獨立：對發行人經營有重要影響的第三方IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續3）考察角度考察角度 發行人經營能力方面對關聯方及無關聯第三方的依賴依賴 發行人與關聯方之間現實和潛在的利益或商業機會沖突沖突IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續4）總體解決思路總體解決思路 “整體上市”思路，即支持和鼓勵同一控制人或同一集團下所有經營性實體、業務整體上市。 首次公開發行股票并上市管理辦法第十二條發行

7、人最近3年內主營業務沒有發生重大變化的適用意見證券期貨法律適用意見第3號 ：- 鼓勵發行人對同一公司控制權人下相同、類似或相關業務進行重組- 關注重組對發行人資產總額、營業收入或利潤總額的影響IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續5）考察時間考察時間 對發行人沒有重大不利影響的獨立性缺陷，申報前解決。 對發行人有重大影響的獨立性問題，要求在報告期內保持獨立性（如重要資產），或者在解決獨立性問題后運行一段時間再申報。第二節第二節 資產獨立資產獨立法規及解讀首發管理辦法首發管理辦法 第十五條第十五條 發行人的資產完整。生產型企業應當具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統和配套設施，合法擁有與

8、生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統；非生產型企業應當具備與經營有關的業務體系及相關資產。 法規及解讀（續1）解讀解讀 發行人擁有獨立、完整的經營性資產，包括房產、土地使用權、生產經營設備、輔助生產系統及配套設施，以及商標等無形資產，與控股股東及實際控制人之間的資產產權關系清晰，資產獨立于控股股東與實際控制人及其控制的其他企業；業務體系完整。 發行人擁有、使用的資產權屬清晰，不存在重大瑕疵。審核要點1-擁有基本生產、輔助、供應、銷售系統及相關資產 土地、房產、設備、商標、專利等與發行人主營業務有關的資產等，均要全部納入

9、上市主體，權屬在發行人名下，不得向大股東租用土地、房產或采取許可使用方式使用大股東商標、專利。相關案例良信電器發行人經營性用房長期向關聯方租賃審核要點1-擁有基本生產、輔助、供應、銷售系統及相關資產（續1） 業務體系完整。“整體上市”思路，集團內相關資產、業務系統應整體整合進入上市主體。除非有如業務整合的政策限制等客觀原因，才可以不進入發行人，不能以相關業務目前處于初期、業績不好、土地商標等不規范等為由不進入上市范圍。相關案例夢娜襪業因變更土地規劃未將相關資產業務納入上市主體相關案例新中環保實際控制人控制的上游原材料企業未被整合進入上市主體審核要點2-資產權屬清晰 發行人擁有、使用的資產權屬清

10、晰，不存在對發行人生產經營產生重大不利影響的瑕疵。 判斷標準：影響程度和解決措施 相關案例高科石化土地使用權存在瑕疵第三節第三節 業務獨立業務獨立法規及解讀首發管理辦法首發管理辦法第十九條、第三十二條第十九條、第三十二條 發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。 發行人應當完整披露關聯方關系，并按重要性原則恰當披露關聯交易。關聯交易價格公允，不存在通過關聯交易操縱利潤的情形。 法規及解讀（續1）解讀解讀 發行人從事的經營業務獨立于控股股東及其控制的其他企業，不存在同業競爭同業競爭。發行人不存在

11、顯失公平的關聯交易關聯交易，不得利用關聯交易粉飾財務狀況和經營成果，或利用非公允的關聯交易操縱利潤的情形。發行人的業務不得依賴于與其存在特殊關系的第三方。審核要點1-同業競爭(1)(1) 同業競爭的界定標準同業競爭的界定標準 同業界定標準：從業務性質（是否屬于同一大類行業）、產品或勞務的可替代性等領域進行判斷，結合生產、技術、研發、設備、渠道、客戶、供應商等因素綜合分析；不再接受細分行業、細分產品、細分客戶、細分區域等作為解釋不存在同業競爭的理由。 不得存在現實的現實的和潛在的潛在的同業競爭相關案例廣機國際與關聯企業存在現實的和潛在的同業競爭審核要點1-同業競爭（續1）(2)(2)納入同業競爭

12、核查的主體范圍納入同業競爭核查的主體范圍 控股股東、實際控制人及其控制的其他企業。 控股股東以外的其他主要股東、重要關聯方審核要點1-同業競爭（續2）(2 (2）納入同業競爭核查的主體范圍）納入同業競爭核查的主體范圍 控股股東和實際控制人親屬（包括姻親）的同行業經營問題- 從重要性、親屬關系遠近、業務緊密度、經營主體間歷史上及目前的關系綜合分析。- 直系親屬的同行業經營必須整合，其他親屬的業務跟發行人的業務是一體化經營后分開獨立經營的亦應進行整合。- 若該等經營不影響獨立性，則發行人需對日后是否對其收購、具體收購安排、定價公允性等作披露和承諾。相關案例宏昌電子2010年因與家族成員控制的其他企

13、業可能存在同業競爭被否，2012年過會審核要點2-關聯交易(1)(1)關聯方和關聯交易的界定關聯方和關聯交易的界定關聯方界定：上市規則對“關聯方”的界定 -關聯自然人和關聯法人 -實質重于形式的原則認定的關聯方 -視同關聯方披露口徑：報告期內的關聯方（無論注銷、轉讓與否）審核要點2-關聯交易（續1）審核要點2-關聯交易（續2）(1)(1)關聯方和關聯交易的界定關聯方和關聯交易的界定關聯交易界定：上市規則對于關聯交易形式的規定。關聯交易指關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。審核要點2-關聯交易（續3）(2)(2)重點關注重點關注關聯交易占比要求：取消30%的標準。相關案例藍

14、天燃氣關聯銷售占比過高審核要點2-關聯交易（續4）(2)(2)重點關注重點關注重要業務環節的關聯交易，如關聯銷售、關聯采購等。相關案例寶色股份原材料采購、產品銷售等環節存在重大關聯交易相關案例裕興薄膜2011年因報告期內原材料采購、產品銷售等環節存在重大關聯交易等原因被否，2012年過會審核要點2-關聯交易（續5）(2)(2)重點關注重點關注 非正常的持續、密集的關聯交易相關案例佛山燃氣非正常的持續關聯交易審核要點2-關聯交易（續6）(2)(2)重點關注重點關注 顯失公平的關聯交易相關案例信得科技無償許可關聯方使用商標，關聯交易顯失公平審核要點2-關聯交易（續7） (2)(2)重點關注重點關注

15、 資金占用問題 - 嚴格限制關聯方占用資金，以及以非現金資產清償占用的資 金。存在資金占用的，需充分披露報告期占用情況并清理。 - 不得為關聯方墊支工資、福利、保險、廣告等費用，不得相互代為承擔成本或其他支出。- 不得以拆借資金、委托貸款、委托投資、代為償還債務以及為開具沒有真實交易背景的商業承兌匯票等方式將資金直接或間接地提供給關聯方。審核要點2-關聯交易（續8） (2)(2)重點關注重點關注發行人與關聯方共同設立公司- 發行人與董監高及其親屬共同設立公司，應當清理。- 發行人與控股股東、實際控制人共同設立公司的，重點關注；控股股東、實際控制人為自然人的，應當清理 。審核要點2-關聯交易（續

16、9） (3) (3) 解決思路解決思路 “一體化”、“去關聯化”目前證監會的審核態度為支持“一體化”，鼓勵將涉及關聯交易的核心業務環節納入上市主體，不鼓勵通過“關聯交易非關聯化”方式解決關聯交易問題。相關案例萬潤股份2010年因關聯交易占比較高等原因被否，后將關聯企業納入上市主體于2011年成功過會審核要點2-關聯交易（續10） (3) (3) 解決思路解決思路 以關聯交易非關聯化關聯交易非關聯化規避關聯交易審核的主要表現形式- 隱匿關聯關系隱匿關聯關系：交易發生時，發行人與交易相對方之間尚不存在上市規則及準則中明確規定的與發行人存在關聯關系的情形，但有關各方通過其他形式的利益安排實際存在共同

17、利益，或通過多重參股間接控制發行人等方式，使兩者關系非關聯化。- 通過第三方交易通過第三方交易：發行人將與關聯方之間的交易通過一個或幾個非關聯方轉換為若干筆非關聯的業務。 - 解除關聯方關系解除關聯方關系：一方利用轉讓部分股權等方式，使其與另一方之間達不到關聯方認定的標準，將關聯方關系轉為非關聯關系，相應交易不再屬于關聯交易，此后發生的交易便視為一般業務進行處理。但實質上雙方之間仍具有一定的關聯，可以在相關期間仍對相互間的交易發揮影響，需要時雙方可能再次恢復關聯關系。審核要點2-關聯交易（續11） (3) (3) 解決思路解決思路 核查內容：非關聯化的真實性、合法性和合理性- 向第三方轉讓向第

18、三方轉讓 ：受讓主體身份對發行人獨立性、完整性等的影響，非關聯化后的持續交易情況等。- 注銷關聯企業注銷關聯企業：關注注銷時間、程序、注銷資產、債權、債務處置方式、是否存在潛在糾紛。為了解和觀察報告期內業績是否與關聯交易關系緊密，建議運行一個完整會計年度后再申報。相關案例蘇州通潤關聯交易非關聯化審核要點3-與重大客戶之間存在特殊關系對發行人獨立性的影響發行人與對其生產經營有重大影響的第三方存在特殊關系。 相關案例紅旗民爆發行人與其大客戶職工存在利害關系第四節第四節 財務獨立財務獨立法規及解讀首發管理辦法首發管理辦法第十七條第十七條 發行人的財務獨立。發行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作

19、出財務決策，具有規范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶。 法規及解讀（續1）解讀解讀 發行人應設置獨立的財務會計部門，配備獨立的財務人員，并建立健全獨立的財務核算體系、規范的財務會計制度和完整的財務管理體系，嚴格執行企業會計準則等會計法律法規，獨立進行財務決策。發行人應在銀行單獨開立基本賬戶，不存在與控股股東及其控制的其他企業共用銀行賬戶的情形，也不存在控股股東及其控制的其他企業干預公司資金使用或占用公司資金或其他資產的狀況。發行人作為獨立納稅人，應單獨辦理稅務登記，依法獨立納稅，不存在與股東單位混合納稅的情形。發行人工資薪酬、社會保險與控股股東、實際控制人及其下屬企業分賬管理，不存在相關帳戶共用的情形。 第五節第五節 人員獨立人員獨立法規及解讀首發管理辦法首發管理辦法第十六條第十六條 發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其