1、.銀行為企業融資中的動產、不動產銀行為企業融資中的動產、不動產擔保政策法規暨案例分析擔保政策法規暨案例分析 -公司業務.2業務涉及的相關法律法規 1 1、 中華人民共和國商業銀行法中華人民共和國商業銀行法 2 2、中華人民共和國物權法中華人民共和國物權法 3 3、中華人民共和國擔保法中華人民共和國擔保法 4 4、中華人民共和國公司法中華人民共和國公司法 5 5、中國人民銀行貸款通則中國人民銀行貸款通則 6 6、 公司業務.3提綱1新公司法公司法關于公司對外提供擔保的規定 4物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題2物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施3共有房產共有房產假冒抵押案 5

2、抵押與租賃抵押與租賃的沖突及風險規避公司業務.41、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （一）公司擔保案例（關聯企業）例例1 1： A A 公司公司 B B公司公司 C C公司公司 70% 20% 10% 70% 20% 10% D D公司公司 公司業務.51、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （二） 公司擔保案例（關聯企業） Q&A:Q&A: （1 1）D D公司能否為公司能否為A A公司提供擔保？公司提供擔保？ （2 2）如果不可以？為什么？）如果不可以？為什么？ 如果可以？需要如果可以？需要D D公司內部哪個機構出具同公司內部哪個機構出具同 意擔保的

3、書面決議。意擔保的書面決議。 選擇：選擇：a a、股東會、股東會 b b、董事會、董事會 c c、按公司章程規定、按公司章程規定公司業務.61、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （三） A、公司法第十六條 公司擔保公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東（大）會決議，上述人無表決權，由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過實際控股人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他實際控股人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。安排，能夠實際支配公司行為的人。 公司業務.71、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定

4、（四） 公司擔保案例（非關聯企業） 例例2 2： E E公司申請貸款，公司申請貸款，D D公司為他提供擔保，需要公司為他提供擔保，需要D D公司內部的那一個機構出具提供擔保的書面決公司內部的那一個機構出具提供擔保的書面決議？議？ （E、D公司之間沒有任何的投資與被投資關系。） 選擇：a、股東會 b、董事會 c、按公司章程規定公司業務.81、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （五） B、 公司擔保（非關聯企業）非關聯企業擔保依照公司章程的規定，由董事會非關聯企業擔保依照公司章程的規定，由董事會或股東會決議或股東會決議（不允許章程（不允許章程“授權董事長或者總經授權董事長或者總經理理”

5、）；章程沒有明確規定的，；章程沒有明確規定的，應當應當出具股東會決出具股東會決議議（如董事會成員與股東會成員基本重合的，董事（如董事會成員與股東會成員基本重合的，董事會決議也有效）會決議也有效）應當必須應當必須公司業務.91、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （六）C、 公司法第十六條 公司擔保公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限定規定的，不得超過規定的限額。擔保的數額有限定規定的，不得超過規定的限額。換言之，換言之，不得超過公司章程不得超過公司章程（從工商局調取；最高從工商局調取；最高額擔保人承諾變更章程必須事先通知債

6、權人）額擔保人承諾變更章程必須事先通知債權人）對擔對擔保總額及單項擔保數額保總額及單項擔保數額（信貸征信系統查詢結果與（信貸征信系統查詢結果與擔保人書面承諾相互印證）擔保人書面承諾相互印證）的限制性規定的限制性規定 公司業務.101、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （七）C、 公司法第十六條 公司擔保例例3 3：某行為一家上市公司發放一億元的抵押貸款：土地某行為一家上市公司發放一億元的抵押貸款：土地做抵押，發放前要落實抵押登記，管戶信貸員拿著做抵押，發放前要落實抵押登記，管戶信貸員拿著準備準備齊全齊全的材料到國土資源局辦理土地登記，登記的材料到國土資源局辦理土地登記，登記科的人員

7、看過資料后，說有問題，拿著公司章程給科的人員看過資料后，說有問題，拿著公司章程給信貸員看，問題確實存在，是什么？信貸員看，問題確實存在，是什么？補充：在信貸員到國土局備案前，這份資料已經通補充：在信貸員到國土局備案前，這份資料已經通過了這家銀行的行內的三級審批。過了這家銀行的行內的三級審批。公司業務.111、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （八）C、 公司法第十六條 公司擔保建議：建議：1 1、完善章程的獲取路徑、完善章程的獲取路徑 2 2、在合同文本中增加一個約定（擔保人、在合同文本中增加一個約定（擔保人 變更公司章程，必須事先通知銀行，否則變更內變更公司章程，必須事先通知銀行

8、，否則變更內容對銀行不發生法律約束。）容對銀行不發生法律約束。）公司業務.121、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （九） 如何確保股東會決議上簽名的真實性？如何確保股東會決議上簽名的真實性？ 工商銀行舟山分行，放了800萬的流動性貸款，有一家寧波的公司提供擔保，四個股東（一個寧波人，三個上海人）這四個股東一起到銀行來面簽.客戶經理要求出示身份證，挨個核對完畢,完全相符,即核保成功,簽完了貸款發出去，一年以后貸款逾期。開庭的時候,信貸員坐在法庭上，放眼望去，四個人只有寧波當地的那個人見過，其他三個股東都沒見過.三個上海人否認提供過擔保。后來證實借款人和寧波的股東是親戚關系，寧波的股

9、東背著上海的三個股東對外擅自提供擔保,并且偽造了三個身份證. 公司業務.131、新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定 （十） 如何確保股東會決議上簽名的真實性？如何確保股東會決議上簽名的真實性？ Q&A:Q&A:1 1、本案當中的這份股東會決議是否有效、本案當中的這份股東會決議是否有效? ?三個上三個上海股東的股份占了海股東的股份占了65%.65%.2 2、本案擔保是否有效、本案擔保是否有效? ?3 3、在我們的企業貸款中（尤其是規模不大的企、在我們的企業貸款中（尤其是規模不大的企 業）如何正確理解面簽？業）如何正確理解面簽？ 公司業務.14提綱2物權法關于“浮動抵押浮

10、動抵押”的風險控制措施1新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定3共有房產共有房產假冒抵押案 4物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題5抵押與租賃抵押與租賃的沖突及風險規避公司業務.152、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（一）三種主要擔保方式：抵押、質押、保證擔保法中所稱的保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 -保證只能是債務人之外的第三人，而不能是債務人本人。公司業務.162、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（二）三種主要擔保方式：抵押、質押、保證 擔保法所稱抵押，是指債務人或者第三人，不轉移對抵押

11、財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償公司業務.172、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（三）三種主要擔保方式：抵押、質押、保證 從我國目前商業銀行擔保的實踐情況看，保證的作用和效果遠不如抵質押，因此應在嚴控信用貸款的基礎上，逐步降低保證比例，提高抵質押比例。對于擔保授信，必須嚴格審查擔保人能力，客觀評估抵質押物價值，抵質押率在規定比例內從嚴掌握，并按貸后監控的相關規定，定期或不定期對抵質押物的價值進行重新認定，價值不足的要及時追加有效擔保。公司業務.182、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險

12、控制措施（四）三種主要擔保方式：抵押、質押、保證質押分兩大類 動產質押定義:擔保法所稱動產質押，是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優先受償。公司業務.192、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（五）三種主要擔保方式：抵押、質押、保證質押分兩大類 權利質押的范圍： 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； 依法可以轉讓的股份、股票； 依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的 財產權； 依法可以質押的其他權利；公司業務.202、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控

13、制措施（六）A、“浮動抵押”與傳統“存貨擔保”的區別（不要求“種類物”） 浮動抵押，是指抵押權人與抵押人依據法律的規定，就現在和將來擁有的動產設定抵押權，在債務人不履行到期債權時，就抵押人所有的確定的動產形式抵押權，進行出份變賣，就獲得的價金優先受償的權利。 浮動抵押，是指抵押權人與抵押人依據法律的規定，就現在和將來擁有的動產設定抵押權，在債務人不履行到期債權時，就抵押人所有的確定的動產形式抵押權，進行出份變賣，就獲得的價金優先受償的權利。注解：注解：浮動抵押的抵押財產在設定抵押時并不確定浮動抵押的抵押財產在設定抵押時并不確定公司業務.212、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（七）

14、A、“浮動抵押”與傳統“存貨擔保”的區別（不要求“種類物”） 浮動抵押，是指抵押權人與抵押人依據法律的規定，就現在和將來擁有的動產設定抵押權，在債務人不履行到期債權時，就抵押人所有的確定的動產形式抵押權，進行出份變賣，就獲得的價金優先受償的權利。應用：應用：a a、浮動抵押的主體僅限于企業、個體工商戶、農、浮動抵押的主體僅限于企業、個體工商戶、農業生產經營者。只要是注冊的企業都可以設定浮動抵押業生產經營者。只要是注冊的企業都可以設定浮動抵押。除了上述三項主體，國家機關、社會團體、事業單位。除了上述三項主體，國家機關、社會團體、事業單位、非農業生產者的自然人不可以設立浮動抵押。、非農業生產者的自

15、然人不可以設立浮動抵押。b b、設立浮動抵押的財產僅限于生產設備、原材料、設立浮動抵押的財產僅限于生產設備、原材料、半成品和產品。除此之外的動產、不動產知識產權以、半成品和產品。除此之外的動產、不動產知識產權以及債權等不得設立浮動抵押。及債權等不得設立浮動抵押。c c、設立浮動抵押要有書面協議。、設立浮動抵押要有書面協議。公司業務.222、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（八）B、登記機關為“抵押人住所地”（不同于擔保法）與登記對抗效力的弱化物權法物權法第189條：企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第181條規定的動產抵押的、應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。(第1

16、81條是“浮動抵押”)不同于不同于擔保法擔保法第42條第（五）條抵押物登記機關辦理抵押物登記的部門如下：(一) (二) (五)以企業的設備和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。公司業務.232、物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施（九）C、風控措施：與第三方倉儲企業簽訂三方協議；約定“警戒線”與“平倉線”第一條第一條風險線風險線：(貸款本金+到期利息)*乘數(1.21.5);第二條風險線（第二條風險線（平倉線）：貨值接近=(本金+利息+處置費) 公司業務.24提綱3共有房產共有房產假冒抵押案 1新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定2物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風

17、險控制措施4物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題5抵押與租賃抵押與租賃的沖突及風險規避公司業務.253、共有房產共有房產假冒抵押案 例：例：夫妻共有房產假冒抵押案與夫妻共有房產假冒抵押案與商業銀行小企業授信工作盡職指引商業銀行小企業授信工作盡職指引的的“熟悉客戶原則熟悉客戶原則”和和“面簽面簽”制度制度的落實的落實公司業務.26提綱4物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題1新公司法公司法關于公司對外提供擔保的法律規定2物權法關于“浮動抵押浮動抵押”的風險控制措施3共有房產共有房產假冒抵押案5抵押與租賃抵押與租賃的沖突及風險規避公司業務.274、物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注

18、意的問題(一)最高額抵押期間（俗稱：放款期）最高額抵押期間（俗稱：放款期）通俗的理解：要想使每一筆授信都可以受通俗的理解：要想使每一筆授信都可以受最高額擔保，必須把每一筆債權的發生日，最高額擔保，必須把每一筆債權的發生日，必須要放在這個期間內。必須要放在這個期間內。 公司業務.284、物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題（二）最高額抵押期間（俗稱：放款期）最高額抵押期間（俗稱：放款期）例：例：最高額抵押合同中的抵押期是自2008年1月1日至2009年12月31， 2009年6月1日發放一筆流動資金貸款，期限一年，問受不受最高額抵押的擔保？ 回答：受擔保。因為規定的是債權的發生日，而不回答：受擔保。因為規定的是債權的發生日，而不是到期日。是到期日。公司業務.294、物權法關于最高額擔保最高額擔保應當注意的問題（三）最高額抵押期間（俗稱：放款期）最高額抵押期間（俗稱：放款期）特別關注：特別關注：關于銀票最高額抵押期間的問題關于銀票最高額抵押期間的問題例例：2009年7月1日，簽發承兌了一筆6各月的銀票，問受