1、建設工程合同糾紛處理辦法培訓大綱發布日期：2011-06-17 瀏覽次數：68                                          

2、0;                  中國建設工程律師網政策法規研究室 楊磊 吳靜 律師 第一部分  哪些建設工程合同無效及無效合同的結算辦法            目前我國建筑市場上，無效建設工程合同大量存在，其數量甚至大于有效合同。無效建設工程合同與有效合同的處理原則和處理結果有著根

3、本的區別。         有效合同受法律保護，一方違反合同約定，應當承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同中約定的權利義務無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。         合同無效，造成合同無效的過錯方，承擔締約過失責任。比如，施工方逾期完工，如果合同有效，施工方應當承擔逾期完工的違約責任；但是，如果建設工程合同因為沒有招投標，被法院確認無效了，施工方就無需承擔違約責任。同時，依據締約過失原則，沒有組織招投標是建設方的

4、主要責任，為此，建設方還要承擔給施工方造成的經濟損失。         因此，準確判斷建設工程施工合同的效力，預測無效合同的處理結果，對于建設方和施工方處理建設工程糾紛，具有不可估量的實際意義。     一、哪些建設工程合同無效  符合合同法第五十二條規定的五種情形之一的，合同無效：  最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條，規定了三類建設工程施工合同無效：       

5、60; （一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；（參考案例）           （二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；（點擊：參考案例）          （三）   建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（點擊：參考案例）         第四條

6、，規定了兩種行為無效：      承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。（點擊：參考案例）       二、為了便于企業識別無效合同，我們依據造成合同無效的原因，進行如下分類：       1、因簽訂合同的主體導致合同無效        依據建筑業企業資質管理規定，建筑企業必須取得建筑

7、資質，并在資質許可的范圍內承攬工程。如果建筑企業不具有施工資質或者資質不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設工程施工合同，必然無效。         2、因必須招投標沒有招投標，或者中標無效導致建設工程施工合同無效        依據中華人民共和國招投標法 第三條規定，在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎

8、設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；  （二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。        以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設工程合同就是無效合同。      招投標法規定了六種中標無效情況：（一）第50條：招標代理機構泄密或惡意串通；(二)第 52條：招標人泄露招標情況或標底；（三）第53條：投標人串通或行賄；（四）第54條：投標人弄虛作假騙取中

9、標；(五)第 55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質性談判；（六）第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設工程合同無效。        3、因違法分包、非法轉包導致建設工程施工合同無效       （1）違法分包的有四種情況：建設工程質量管理條例第78條：“本條例所稱違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分

10、建設工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。          （2）建設工程非法轉包的情況有：中華人民共和國建筑法第二十八條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人” 。合同法第二百七十二條第二款進一步規定：“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。 

11、;        4、因建設方未辦理合法用地手續和建設工程報建手續導致建設工程施工合同無效       比如：沒有取得建設用地許可證，沒有辦理建設工程規劃許可證等等。      三、無效建設工程施工合同的法律后果及結算辦法     1、建設工程施工合同無效的法律后果  建設工程施工合同被確認無效以后，合同中約定的權利義務都歸于無效。合同沒有履行的不再履行，已經履行的停止履行。造成合同無效

12、的過錯方，適用締約過失責任，賠償因此給對方造成的損失，雙方都有過錯的，按照過錯的程度，承擔相應的責任。  按照建設工程合同被確認無效的時間，可以分為三種情況，第一、合同簽訂以后，尚未實際履行之前；第二、合同簽訂之后，已經開始履行，尚未施工完畢；第三，已經施工完畢，尚未完成結算。以上不同時間段，合同被確認無效的處理，也有所不同。     2、建設工程施工合同無效的結算辦法  （1）無效建設工程施工合同結算的一般原則  最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二條：“ 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣

13、工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”         第三條：“建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：           （一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；           （二）修復后的建設工程經竣工驗收

14、不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。           因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。 ”     （2）不同類型無效建設工程施工合同結算的特殊情況     建設工程施工合同無效對承包人結算有利的情況：a、合同簽訂的對承包人不利，承包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、建設工程施工合同無效，承包人可以突破固定價，請求按照定額據實結算； c、合同無效，實際施工人可以

15、突破合同相對性，要求發包方、總包方、分包方共同支付工程款；   建設工程施工合同無效對承包人結算不利的情況：a、合同簽訂的對發包人不利，發包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、工程轉包，建設方可以主張按照實際施工人的資質，結算工程款（參考案例）；  四、其他建設工程無效合同的處理情況：  未取得建設用地使用權、未取得建設工程規劃許可證造成合同無效的處理辦法（點擊：參考案例）；    惡意串通損害國家利益造成建設工程合同無效的，非法所得應當罰沒  建設工程合同無效部分網站參考文章  建設工程合同無效部

16、分網站參考案例     第二部分 建設工程合同的解除           近年來，中國建設工程律師網律師處理了大量因建設工程合同解除處置失誤，引發的糾紛案件。在這些糾紛中，一些發包方和承包方，由于未能掌握合同解除的法律規定，造成了合同解除處置失誤。        常見于，1、企業不能準確把握解除合同的分寸，在對方一般違約，但尚不具備解除合同的條件時，強行提出解除合同；2、在對方根本違約，

17、已經具備解除合同的條件時，沒有及時行使合同解除權，致使損失無限擴大；3、未按法定程序行使合同解除權，不能產生合同解除的法律后果，等等。        合同解除的處置失誤，會給企業帶來不可估量的經濟損失。為此，我們將“建設工程合同的解除”作為企業培訓的一個重點，希望企業能夠準確掌握合同解除的相關法律規定，正確行使建設工程合同解除權。     一、合同解除的一般法律規定     1、合同解除的的概念和法律特征     2、合同解除的分類&#

18、160; 單方解除和協議解除  法定解除與約定解除    3、 一般合同解除的法定條件     4、 因一方違約造成合同解除的情況  遲延履行   拒絕履行  不完全履行     5、 行使合同解除權的程序       單方解除的程序       協議解除程序      

19、; 法院裁決合同解除的程序    6、  合同解除的后果  本節詳細內容，請參考中國建設工程律師網政策法規研究室，楊磊、吳靜律師的文章合同解除的一般法律規定       二、建設工程施工合同的法定解除權  最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋就建設工程合同的法定解除，另行作出了專門規定，應當引起建設工程施工合同的發包人和承包人的高度重視。     1、發包人解除合同的法定條件  司法解釋第8條規定，承

20、包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：   （一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；   （二）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；   （三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；   （四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。     2、承包人解除合同的法定條件   司法解釋第9條規定， 發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請

21、求解除建設工程施工合同的，應予支持：   （一）未按約定支付工程價款的；     （二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；     （三）不履行合同約定的協助義務的。         3、建設工程施工合同解除后的處理辦法  司法解釋第十條規定： 建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，應當由承包人整改，

22、整改以后合格的，支付相應的工程款，發包方要求減少工程款或者要求承包方承擔整改費用、賠償損失的，人民法院應當支持；整改以后不能達到合格的，不支付工程款，已經支付的部分，按照不當得利返還。  因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此給對方造成的損失。     4、建設工程施工合同的解除程序等其他問題，本節沒有論述的，參照一般合同解除的法律規定執行。  本節詳細內容，請參考中國建設工程律師網政策法規研究室，楊磊、吳靜律師的文章建設工程施工合同的法定解除權  第三部分：工期糾紛與工期索賠     &

23、#160; 質量、工期、價款，是建設工程施工合同的核心內容。按照合同約定的質量和工期完成施工，是承包人的主要義務。承包人索要工程款，發包人就以工程質量和工期進行抗辯。發包人提起工期延誤索賠的舉證并不困難，只需提供雙方簽訂的施工合同和竣工驗收報告，證明實際施工時間長于合同約定的施工時間即可。而承包人的工期索賠，還必須提供經發包人同意的工期簽證。這就使承包人單方制作的工期索賠報告，存在著以下難點：1、工期索賠事由是否正當；2、內容和形式是否適合；3、程序是否符合同合約定或者習慣；4、監理或者業主工程師是否簽字認可等等。如果承包人不能證明逾期完工非己方原因，則推斷由承包人承擔逾期完工的違約責任。實踐

24、中，因承包人未能掌握工期方面的法律規定和操作實務，導致承包人損失慘重者，不計其數。 一、工期法律常識： 什么是工期？ 什么是日歷工期？ 什么是實際工期？ 什么是定額工期？什么是開工日？ 什么是竣工日？ 發出開工令的前提條件。 二、工期糾紛的幾個關鍵點  開工日的確認  竣工日的確認 常見工期順延的情況 三、承包人進行工期和費用索賠應當注意的問題。 1、要了解哪些情況可以提出索賠并及時發現索賠事項。 2、要及時按照合同約定的程序或者是習慣提出書面索賠被告。 3、發包人拒絕簽收索賠被告的對策。 4、工期延誤的混合過錯。 5、工期索賠的計算方法。第四部分：建設工程質量糾

25、紛及處置辦法建設工程質量責任的分擔：      建設工程施工合同，是承包人按照國家規定或者合同約定的質量標準，完成并提交建設成果，發包人支付價款的合同。工程質量合格在先，工程價款結算置后，驗收合格之前的工程價款，屬于未到期的債權。工程質量不合格，經整改仍不合格的，不能支付工程款，已經支付的，應當以不當得利返還。所以，保障工程質量，是承包人的鐵定義務。      但是，并非一切工程質量問題，都是承包人造成的；工程質量缺陷，也可能因勘察、設計和發包人所致。因此，分清工程質量責任，是處理建設工程質量糾

26、紛的第一步。 常見承包人應當承擔工程質量責任情況：      1、偷工減料，或者因材料不合格導致工程質量不合格；      2、未按圖施工，未按施工技術標準施工；      3、工人技能太差、質量管理粗放；      4、對于甲供材料，未經檢驗合格或者明知不合格而使用；      5、對于設計方案和圖紙，應當能夠判斷其缺陷，沒有判斷或者沒

27、有提出；      6、承包人不具備施工資質，因資金、技術、設備、管理造成工程質量問題，等等。 常見發包人應當承擔質量責任的情況：      依據最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十二條規定：“發包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任：    （一）提供的設計有缺陷；    （二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；    （三）直接指定分包人分包專業工程。承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。”這里所說承包人的過錯是指：       1、承包人知道或應當知道工程設計缺陷，沒有提出，繼續施工的；      2、承包人對發包人提供或指定購買的建筑材料、建筑構配件和設備，未進行檢驗或經檢驗不合格仍然使用的；