1、第二節 專利法律制度八、專利權的行使（2009年新增）1共有（P496）（1）專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。（2）沒有約定的，共有人可以不經其他共有人的同意單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利，但收取的專利權使用費應當在共有人之間分配。除此之外，行使共有的專利申請權或者專利權，應當取得全體共有人的同意。【解釋】甲、乙共有一項發明專利權，但二人對專利權的行使事先沒有約定。（1）甲可以不經乙的同意，單獨實施該項專利，甲獲利100萬元，不需要向乙分配；（2）甲可以不經乙的同意，給予第三人丙普通使用許可，但甲向丙收取的20萬元的專利權使用費，甲應當和乙合理分配；（

2、3）如果甲將該專利權整個轉讓給丁，或者給丁獨占使用許可（只有丁自己可以使用）、排他使用許可（只有甲和丁可以使用），由于侵犯了共有人乙的合法權利，則必須經過乙的同意。【相關鏈接】委托開發或者合作開發完成的“技術秘密”，當事人沒有約定或者約定不明確，按照合同法的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，包括當事人均有不經對方同意而自己使用或者以“普通使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，并“獨占”由此所獲利益的權利。當事人一方將技術秘密成果的轉讓權讓與他人，或者以“獨占或者排他使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，未經對方當事人同意或者追認的，應當認定該讓與或者許可行為無效。2專利權的轉讓（P

3、497）（2009年新制度案例分析題）（1）轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。（2）專利申請權或者專利權的轉讓自“登記”（而非公告）之日起生效。3專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起3個月內向國務院專利行政部門“備案”（而非登記）。4專利權的出質（2009年新制度案例分析題）（1）以專利權出質的，由出質人和質權人共同向國務院專利行政部門辦理出質登記，質權自登記之日起設立。（2）設定質權后，未經質權人同意不得轉讓或者許可他人使用。未經許可轉讓或者許可他人使用，應當認定為無效。因此給質權人或者第三人造

4、成損失的，由出質人承擔民事責任。【例題·單選題】根據專利法律制度的規定，下列表述中，正確的是（ ）。A發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，同時予以登記和公告，發明專利權自登記之日起生效B轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告，專利申請權或者專利權的轉讓自公告之日起生效C以專利權出質的，由出質人和質權人共同向國務院專利行政部門辦理出質登記，質權自登記之日起設立D專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起3個月內向國務院專利行政部門登記【答案】C【解析

5、】（1）選項A：發明專利權自“公告”（而非登記）之日起生效；（2）選項B：專利申請權或者專利權的轉讓自“登記”（而非公告）之日起生效；（3）選項D：專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起3個月內向國務院專利行政部門“備案”（而非登記）。九、專利權的終止和無效（P497P498）1專利權的終止（2005年多選題）（1）專利權的期限屆滿；（2）沒有按照規定繳納年費的；（3）專利權人以書面聲明放棄其專利的；（4）專利權人死亡，無繼承人或受遺贈人的。【例題·多選題】根據專利法的規定，下列情形中，可以導致專利權終止的有（ ）。（2005年）A專利權人有嚴重侵犯他人專利權的行

6、為B專利權人沒有按照規定繳納年費C專利權人以書面聲明放棄其專利D專利權人拒絕執行已經生效的專利實施強制許可決定【答案】BC2專利權的無效（1）宣告專利權無效的理由授予專利權的發明創造不符合專利法規定的授予專利權的實質性條件；授予專利權的發明創造不符合專利法規定的關于專利申請文件的撰寫要求或者專利申請文件修改范圍的規定；授予專利權的發明創造不符合專利法規定的發明、實用新型和外觀設計；授予專利權的發明創造不符合先申請原則和單一性原則；授予專利權的發明創造屬于專利法規定的不能授予專利權的項目；授予專利權的發明創造屬于依照專利法關于申請在先取得專利權的規定而不能取得專利權的項目。【解釋】根據當事人的申

7、請，經專利復審委員會（而非人民法院）審核后宣告無效。【例題·多選題】根據專利法律制度的規定，下列各項中，應當宣告專利權無效的情形有（ ）。A授予專利權的發明創造不符合專利法規定的授予專利權的實質性條件B專利權人以書面形式放棄其專利權的C授予專利權的發明創造不符合先申請原則和單一性原則D專利權人沒有按照規定繳納年費的【答案】AC【解析】選項BD屬于專利權的終止。（2）專利權宣告無效的法律效力宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定，對在宣告前人民法院作出并已經執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛的處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權

8、轉讓合同，不具有溯及力。【解釋】2009年4月1日，人民法院判決甲企業因侵犯乙企業的專利權，向乙企業賠償20萬元，4月20日，甲企業執行了人民法院的判決。2009年6月1日，國務院專利行政部門宣告乙企業的專利權無效。在本案中，由于甲企業已經通過侵權獲利，因此，甲企業無權要求返還已經向乙企業賠償的20萬元。如果專利權人不向對方當事人返還專利使用費或者專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，專利權人應當向對方當事人返還全部或者部分費用。【解釋】2009年1月1日，甲、乙企業簽訂專利實施許可合同。2009年1月10日甲企業根據合同約定向乙企業支付了100萬元的專利使用費。2009年1月11日，國務院專利行

9、政部門宣告乙企業的專利權無效。由于甲企業尚未使用該專利權獲利，如果不返還專利使用費對甲企業明顯違反公平原則，因此乙企業應當返還甲企業100萬元的專利權使用費。十、強制許可（P498P499）（2009年新增）1強制許可的類型（1）合理條件專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其“發明或者實用新型”專利的，只要申請人能夠提供證據，證明其以合理的條件請求專利權人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內獲得許可，國務院專利行政部門可以根據申請人的申請，予以實施的強制許可。（2）壟斷“發明或者實用新型”的專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行

10、為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響，國務院專利行政部門可以根據申請人的申請，予以實施的強制許可。（3）公共利益在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予“發明或者實用新型”專利的強制許可。（4）藥品為了公共健康的目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予“制造、出口”的強制許可。（5）從屬專利一項取得專利權的“發明或者實用新型”比此前已經取得專利權的發明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一發明或者實用新型的強制許可。在依照上

11、述規定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發明或者實用新型的強制許可。【解釋】申請人應當提供證據，證明其以合理的條件請求專利權人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內獲得許可。（6）半導體技術強制許可涉及的發明創造為半導體技術的，其實施僅限于公共利益的目的和為消除或者減少專利權人行使專利權的壟斷行為對競爭產生的不利影響的情形。2強制許可的法律效力（1）國務院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。（2）取得實施強制許可的當事人不必經專利權人的同意，就可以實施專利，但應當向專利權人支付合理的使用費。使用費

12、的數額由雙方協商，雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。（3）取得實施強制許可的當事人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。十一、侵害專利權行為（P499P500）（2009年重大調整）（2009年新制度單選題）1專利侵權行為的界定（1）未經專利權人許可，為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品；未經專利權人許可，為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計產品。【解釋】（1）產品專利（5條）：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口；（2）外觀設計（4條）：制造、許諾銷售、銷售、進口，外觀

13、設計的侵權行為中不包括“使用”。（2）假冒專利的行為在未被授予專利權的產品或者其包裝上標注專利標識，專利權被宣告無效或者終止后繼續在產品或者其包裝上標注專利標識，或者未經許可在產品或者其包裝上標注他人的專利號；銷售第項所述產品；在產品說明書等材料中將未被授予專利權的技術或者設計稱為專利技術或者專利設計，將專利申請稱為專利，或者未經許可使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計；偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件；其他使公眾混淆，將未被授予專利權的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計的行為。【解釋】專利權終止前依法在專利產品、依照專利方法直接獲得的

14、產品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產品的，不屬于假冒專利行為。（3）以非專利產品冒充專利產品、以非專利方法冒充專利方法的行為（4）侵奪發明人或者設計人的非職務發明創造專利申請權以及其他權益的行為2不屬于專利侵權的行為（1）專利產品由專利權人或者經其許可的單位、個人“售出后”，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的。【解釋】當事人買完“合法產品”后（專利權人已經通過銷售其專利產品而獲利），再“使用、許諾銷售、銷售”該產品的，不屬于侵權行為。（2）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的。【解釋】甲在乙的

15、專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法，乙獲得專利權后，甲僅在原有范圍內繼續制造、使用的，甲不屬于專利侵權。（3）專為科學研究和試驗而使用有關專利的。（4）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。3專利侵權行為的民事賠償責任（1）侵犯專利權的賠償數額按照被侵權人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以按

16、照不同情況，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。【解釋】賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理的開支。【例題·單選題】甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為2萬元和1萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列各項中，正確的是（ ）。A200萬元B250萬元C300萬元D500萬元【答案】A（2）為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人的許可而制造并售出的專利侵權產品，能夠證明該產品合法來源的，不

17、承擔賠償責任。（2010年單選題）【案例】甲公司享有一項產品發明專利權，乙公司未經甲公司的許可，制造該產品并將其銷售給丙公司，丙公司不知道自己購買的是侵權產品。丙公司以生產經營為目的，不論是自己使用、許諾銷售或者銷售，都構成對甲公司的專利侵權；只是丙公司能夠證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。【例題1·單選題】甲公司2009年5月14日獲得一項外觀設計專利，乙公司未經許可，以生產經營目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可，以生產經營目的所為的下列行為中，不構成侵權行為的是（ ）。（2009年新制度）A使用乙公司制造的該專利產品B銷售乙公司制造的該專利產品C進口乙公司制造的該專利產

18、品D許諾銷售乙公司制造的該專利產品【答案】A【解析】外觀設計專利權的侵權行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”。【例題2·單選題】甲商場在“五一”期間開展“優惠萬萬家”促銷活動。有關部門發現甲商場銷售的拉桿箱存在侵犯乙公司專利權的情形，但甲商場能夠證明該產品的合法來源，且不知該產品是侵犯專利權的產品。根據專利法律制度的規定，下列表述中，正確的是（ ）。（2010年）A甲商場可以繼續銷售該產品B甲商場應停止銷售該產品，但無需承擔賠償責任C甲商場不必停止銷售該產品，但應承擔賠償責任D甲商場應停止銷售該產品并承擔賠償責任【答案】B【解析】為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售

19、不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能夠證明該產品合法來源的，仍屬于侵權行為，只是不承擔賠償責任。【例題3·單選題】甲公司獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為中，構成專利侵權的是（ ）。A購買乙公司制造的該專利產品后自己使用B購買甲公司制造的該專利產品后自己使用C購買乙公司制造的該專利產品后銷售給丁公司D購買甲公司制造的該專利產品后許諾銷售給丁公司【答案】C【解析】（1）選項AC：外觀設計的侵權行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”；（2）選項BD：專利權人甲公司制造的專利產品 “售出后”，使用、許諾銷售、銷售該產品的，不屬于專利侵權。【例題4·單選題】甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。根據專利法的規定，下列選項中，正確的是（ ）。A乙的制造行為不構成侵權B丙的銷售行為不構成侵權C丁的使用行為不構成侵權D丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任【答案】D【解析】（1）選項ABC：發明和實用新型專利權被授予后，任何單位和個人