1、裘企陽：解析售后回租及轉租賃 文章來源：互聯網 發布者：admin 發布時間：2010-5-15 18:46:28 閱讀：260次 評論0條 “售后回租”（ Sale and Leaseback Transactions）亦稱“出售回租”、“回租賃”或“回租”，是融資性租賃交易的一種方式。中國人民銀行于2000年6月30日以2000第4號令發布實施的金融租賃公司管理辦法第三章業務經營的第十八條規定，“經中國人民銀行批準，金融租賃公司可經營下列本外幣業務：（一）直接租賃、回租、轉租賃、委托租賃等融資性租賃業務”。在外經貿部草擬的外商投資租賃公司管理暫行辦法（討論稿）的第十二條第（一）款中，也把回

2、租賃列為外商投資融資租賃公司可以經營的業務之一。中國人民銀行上述文件的第四十七條規定，“本辦法中所稱回租業務是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人訂立一份融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的租賃形式。回租業務是承租人和出賣人為同一人的特殊融資租賃方式。”財政部于2001年1月18日以財會20017號文印發的企業會計準則租賃中專門有一節是售后回租交易，其3538條對售后回租交易的會計處理作了規定。財政部的上述規定，又是借鑒了1997年修訂、自1999年開始實施的的關于租賃的國際會計準則 17（International Accounting Standard 17）的規定的。該準則的

3、第4957條專門對售后回租交易的會計處理作了規定。售后回租是國際上通行的一種融資租賃交易方式，這種方式在我國也已被廣泛采用。據了解，在外商投資融資租賃行業中，自九十年代以來，以售后回租方式交易的業務量約占全行業融資租賃交易業務量的比重是不小的。中華人民共和國合同法第二百三十七條的規定，“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同”。這一定義當然適用于售后回租。只是在售后回租中，上述規定中的“出賣人”和“承租人”是同一人。在實務中，售后回租交易同直接融資租賃交易一樣，也是由買賣交易和租賃交易這兩項互為條件、不可分割的交易構成的

4、。也就是說，先是由融資性租賃公司以買入人的身份同作為出賣人的企業訂立買賣合同（或稱“所有權轉讓協議”），購買企業自有的某實物財產（在金融租賃公司管理辦法中規定為是“固定資產”，在國際融資租賃公約中規定為是“不動產、廠場和設備”Property, plant and equipment）。在該買賣合同中，該融資性租賃公司的責任是支付買賣合同項下貨物的價款，其權利是取得該貨物的所有權。與此同時，該融資性租賃公司又以出租人的身份同作為承租人的該企業訂立融資租賃合同，將上述買賣合同項下的貨物，作為租賃物，出租給該企業。在該融資租賃合同中，出租人的責任是，在規定的租賃期間內，向承租人轉讓該租賃物的占有、

5、使用和通過使用收益的排它的權利，其權利是收取租金。為使售后回租交易得以合法成就，首先，被出售的貨物必須是該企業自己既有的、而且未曾向任何人抵押的財產，當然，更不能是正在作為訴訟標的的財產或已列入企業破產財產的財產。為了確認這一點，通常需要通過某種確認產權的程序，例如，該財產所有權的公證等；其次，作為企業的固定資產，其出售還需要有一定的批準程序。例如，對于國有企業而言，需有相應的國有資產管理部門的批準；對于有限責任公司或股份有限公司而言，需有其董事會批準該項出售的相應決議；對于上市公司而言，則還需有其股東大會的相應決議和相應的披露程序。上述買賣交易的價格由買賣雙方商定。但通常都必須有一個合理的、

6、不違反會計準則的定值依據作為參考，例如該財產的賬面殘值或經合格的資產評估機構評估的公允價值等。由于售后回租中的出售和租入是同時發生的。因此，交易的過程中不存在出賣人向買入人的實物交付和承租人對租賃物的驗收，也就是說，不存在通常貨物買賣中的物的流動。同時，企業將該實物財產的出賣，由于隨之又租入，因此也不導致對該實物財產實際占有和使用狀況的改變。換句話說，該企業在進行了該售后回租之后，其對該項交易的標的物的占有、使用條件毫無變化，仍同未進行此項交易之前的情況一樣。從法律上講，認定某項交易是以售后回租方式進行的融資租賃交易的判據，不僅是上面說的契約性文件，而且還包括對該項交易的公證和在我國的物權立法

7、完善后的公示程序。根據我們同最高人民法院的法官們的對話得知，他們通?？梢愿鶕У钠跫s性文件認定某項交易為售后回租交易。在特定情況下，他們還要根據承租人對該資產的會計處理方法，以及尤其是，根據是否辦理了公證的程序，來把售后回租交易同變相拆借區別開來。就會計處理而言，在進行售后回租之前，某實物財產在企業的財務報表中是其固定資產的一部分。在進行售后回租之后，該實物財產從其固定資產中扣除，其固定資產的價值相應減少。與此同時，由于取得了出售價款，該企業的流動資產中的現金或銀行存款相應增加，該增加值同上述固定資產的減少值基本上是相等的。因此，該企業的總資產基本不變。另外，根據我國的租賃會計準則，在融資租

8、賃交易中，該回租的資產應該由承租人資本化。具體地說，就是按我國的工業企業會計制度的規定，融資租賃項下的租入資產，列為“融資租賃項下的固定資產”管理。該資產的價值構成該企業的總資產的一部分，可依財政部和國家計委的特別規定提取折舊。與之對應的，是在該企業的負債欄內，將該企業在租賃期間的應付租金中列為租賃應付款。售后回租這種交易方式的目的，是在基本上不改變企業資產規模和不影響對其既有實物資產使用和借以受益的的前提下，變其某些實物資產為金融資產，以改變其資產結構，提高其資產的流動性，以滿足其特定的經營需要。例如，有些企業，通過售后回租取得現金價款，用于償還此前為購置該固定資產所借入的銀行長期貸款，從而

9、既使其可以將銀行核準給予的十分寶貴和有限的授信額度更有效地用作流動資金之需，也使銀行的信貸結構更加合理（即，提高其流動性），商業化的步伐得以加快。又如，某些大型證券公司，在已往的經營中，其對下屬機構的實物投資過多，嚴重影響其總資產的流動性，因而也限制了其利用銀行證券質押業務的機會。通過售后回租，可以大幅度地改變其資產結構，大大提高其貨幣資金及證券資產的比重，從而為其擴展自營證券業務的主業，創造有利的條件。還有，在優勢企業對其它企業的合并、兼并中，迫切需要一定的資金用于安置職工和供進行適度技術改造及擴大適銷產品生產規模的流動資金之需。這時，它們將自有的或被合并、兼并企業的有效實物資產向融資性租賃

10、公司出售并同時租入使用，就可以在一定程度上減輕銀行在這方面的信貸壓力，緩解上述資金瓶頸，促進國有企業資產重組的成功，等等。正因此，售后回租作為企業資產經營的一種有效的手段，不僅在國際上廣為流行，而且正在我國當前企業資產重組這一重大課題中發揮著日益顯著的作用。也正因此，售后回租交易深受企業界的歡迎，具有很強的生命力。如果說，我國早期的融資租賃業務的主要功能，是向企業提供資金，以滿足企業技術改造的需要，即發揮融資租賃的融資功能，那么，在我國宏觀經濟形勢發生重大了變化的今天，融資租賃的其它功能正在顯現，其中就包括通過售后回租方式所發揮的資產管理及資本經營功能。另外補充說明兩點。售后回租與拆借根本不同

11、。任何拆借，都僅僅導致金錢債的發生，而與任何實物財產的買賣，即其所有權的轉移無關。如果某項交易不含有我們上面所說的實物財產所有權的轉讓這一買賣行為，則它就不能被認定為是融資租賃交易，也不能被認定為是售后回租。售后回租與抵押貸款根本不同。抵押貸款的前提是，借款人（金錢債務人）是抵押物的所有權人，而在售后回租中，承租人不是借款人，而是租賃債務人；承租人也不是租賃物的所有權人，而僅僅是租賃物的占有、使用人。 二、 關于轉租賃 轉租賃（Sub-lease）也是融資租賃交易的一種方式。在上面引述的金融租賃公司管理辦法的規定中可見，金融租賃公司可經營的本外幣業務中包括轉租賃。在外經貿部草擬的外商投資租賃公

12、司管理暫行辦法（討論稿）中，也把轉租賃列入外商投資融資租賃公司可以經營的業務之一。 我國參與起草的、八十年代末通過的國際統一私法協會國際融資租賃公約（Unidroit Convention on International financial leasing）的第二條規定，“在涉及同一設備的一次或多次轉租賃交易的情況下，本公約適用于每筆是融資租賃交易因而本應受本公約管轄的交易，如同（前條第1款所規定的）向第一出租人提供設備的是供貨人和據以取得設備的協議是供貨協議那樣”。中國人民銀行在上述管理辦法的第四十八條將轉租賃定義為“是指以同一物件為標的物的多次融資租賃業務。在轉租賃業務中，上一租賃合同的

13、承租人同時又是下一合同中的出租人，稱為轉租人。轉租人從其他出租人處租入租賃物件再轉租給第三人，轉租人以收取租金差為目的的租賃形式。租賃物品的所有權歸第一出租人?！鄙鲜龆x基本正確，但不夠嚴密。我們認為，轉租賃是指以同一物件為標的物的多層次融資租賃交易。其中，上一層次的融資租賃合同的承租人，同時又是下一層次融資租賃合同中的出租人，稱為轉租人。第一層次融資租賃合同中的出租人稱“第一出租人”，末一層次的融資租賃合同中的承租人稱“最終承租人”。轉租人同第一出租人的區別在于，轉租人并非是該項融資租賃交易中的出資人及租賃物件買入人，因此它也并非是該租賃物件的所有權人。它之所以可以以出租人的身份向第三人轉讓

14、對租賃物件的占有、使用及通過使用獲得收益的權利，是因為它在上一層次的融資租賃合同中作為承租人受讓了這些權利。而且，上一層次的融資租賃合同約定，它有權將這些權利向第三人轉讓。轉租人同最終承租人的區別在于，它并非是為了占有、使用及通過使用獲得收益而承租租賃物件。它承租租賃物件的目的是為了能向第三人轉讓對該租賃物件的占有、使用及通過使用獲得收益的權利。轉租賃的上述特點決定了以下各點：一）各層次的融資租賃合同的標的物必需是同一的；二）在一般情況下，各層次的融資租賃合同的租賃期限應該也是同一的。但是，無論如何，下一層次的融資租賃合同的租賃期限屆滿日不得遲于上一層次的融資租賃合同的租賃期限屆滿日；三）各層

15、次的融資租賃合同對租賃期屆滿時租賃物件的歸屬（留購、續租或收回）的約定必須同一。盡管如此，各層次的融資租賃合同在法律關系上又是相互獨立的，不同層次的融資租賃合同的當事人之間不存在債權債務關系。也就是說，下面層次的融資租賃合同的承租人，并非是上面層次的融資租賃合同的出租人的租賃債務人。就最終承租人而言，轉租賃交易方式同直接租賃交易方式，對它的效果都是一樣的。租賃物件和出賣人都是它指定的，買賣合同條件也是它所同意的，僅僅是出租人不同而已。當然，由于出租人不同，因此，融資租賃合同中的租金之類的交易條件也會因此而略有差異。通常是會高一些。轉租賃之所以受到市場歡迎，并大量存在，就境內業務而言，是由于它具

16、備著有助于促成融資租賃交易的這一根本功能。具體地說，一）當著某個企業想利用融資租賃的有利條件，例如，租賃物件加速折舊或資產變現等，以達到自己的形形色色的經營目的，而它自己的資信狀況不能讓融資性租賃公司滿意，或者它所處的行業狀況是融資性租賃公司所不太熟悉的時，如果有一個資信狀況能令該融資性租賃公司滿意的第三人介入，來充當轉租人，則該項交易將易于達成；二）如果某個潛在的承租人企業地處遙遠或因其它原因，使得融資性租賃公司不便于在融資租賃合同的履行期間對它監控時，一個被該融資性租賃公司認為易于監控的第三人介入，來充當轉租人，則該項交易將易于達成。可見，轉租賃之所以受到出租人的歡迎，是由于有了轉租人這樣

17、一個信用狀況更好的中介，因而利于減少資金不能回收的風險。據作者所知，某公司開業以來一共受理的55個用戶的外匯融資租賃項目中，有13個是以轉租賃方式進行的。其中的12個實現了安全回收，盡管有些最終承租人的付租情況很差。只有一個項目因最終承租人的嚴重拖欠以及合同履行中的瑕疵，而導致轉租人的企圖推卸租賃債務。即使如此，由于法院終審裁定本公司勝訴和由于轉租人有可執行的財產，因此，該公司基本上未受損失。這種情況，同該公司在直接租賃中若干項目的租金嚴重拖欠相比，形成強烈的反差。那么，第三人為什么要充當轉租人來承擔資金回收的風險呢？這當然主要不是為了取得租金差。即使事實上上下融資租賃合同的條件之間多半會有租金差。第三人之所以愿意以轉租人的身份介入，會有多種原因?；蛘呤?，最終承租人是它的關聯企業，例如，控股子公司之類。它需要讓后者能利用融資租賃的有利條件，來達到特定的經營目的。因此自己愿意承擔資金回收方面的風險；或者是，它作為某種非銀行金融機構，擁有對最終承租人的多方面的控制手段。因此，它所可能面臨的信用風險會小于融資性租賃公司所可能面臨的風險。就跨境業務而言，轉租賃在我國融資租賃行