1、（ 一 ） 融資租賃合同的成立所謂融資租賃合同的成立就是指承租人和出租人就租賃物的名稱、數量、 用途等合同的主要條款達成一致的法律行為。融資租賃合同的訂立一般包括如下步驟 （ 參見金融租賃導論 199頁，王 豫川主編，北京大學出版社。 ） ：1、選擇租賃物由承租人根據自己的需要選擇租賃物和出賣人，這是融資租賃合同訂立前 就要認真對待的一個關鍵問題。承租人一般應注意從出賣人的信譽、產品質 量、售后服務，設備的規格、型號、性能、質量、價格等進行考察。2、選擇出租人選擇出租人又稱租賃委托。由承租人對眾多的出租人進行反復調查比較， 綜合考慮其資金實力、籌資能力、租金高低、支付方式、信譽、提供的服務 等

2、，擇優選擇，然后向選中的租賃公司提出租賃的要求即租賃委托。這一步驟 在融資租賃合同的訂立中起著舉足輕重的作用，確定了整個交易的基本內容， 成為后續的相關買賣合同和融資租賃合同簽訂的基礎。3、項目受理在融資租賃交易中，出租人購入租賃物提供給承租人適用，相當于向承租 人提供了一筆長期貸款。為了確保其投入的本金、利息的回收，并獲取相應的 利潤。出租人必須對租賃項目本身和承租人的資信情況進行全面的審查和評 估，之后，出租人正式與承租人簽訂租賃委托書，租賃項目開始啟動運行。4、訂立相關的買賣合同與融資租賃合同相關的買賣合同由出租人和出賣人簽訂，其訂立的過程與 一般買賣合同并無大的差異。但由于相關買賣合同

3、不僅涉及了買賣雙方及用戶 的直接權益，而且直接影響到融資租賃合同的訂立，因此，在簽訂相關的買賣 合同時，必須預先考慮到與租賃合同條款的一致。5、訂立融資租賃合同租賃談判在出租人和承租人之間進行，主要包括確定租金和支付方式、租 期、擔保、租賃物在租賃期滿后的歸屬等問題。（ 二 ） 融資租賃合同的生效合法成立的融資租賃合同具有法律效力。1、融資租賃合同生效的要件如下：(1) 主體必須具有進行融資租賃交易的資格。至于什么樣的主體才能成為融 資租賃合同的合格的承租人和出租人，上文已闡明，此處不再贅述。(2) 標的物必須合法且必須滿足融資租賃交易的需要。關于租賃物的條件， 上文也已提及。(3) 當事人意

4、思表示真實。它既要求當事人的內心意思和外部的表示行為相 一致，也要求當事人在為意思表示時處于意思自由的狀態下。即不存在欺詐、 脅迫、乘人之危等情況。(4) 此外，還要求當事人之間的協議不得違反法律、行政法規和社會公共利 益，既包括內容的合法也包括形式的合法。根據我國合同法的規定，融資租賃 合同為要式合同，應當采用書面的形式。如果法律、法規規定融資租賃合同應 該辦理批準、登記手續才能生效，融資租賃合同還應當經過批準或登記后才能 生效。當然，這種法律、行政法規指的是法律、行政法規中的強制性規定。2、資租賃合同生效的時間 合同的成立需經過要約和承諾兩個過程，承諾生效時合同成立，融資租賃 合同也不例外

5、。依法成立的合同，在成立時生效。然而，關于融資租賃合同的 生效時間，學者們則有著不同的觀點：(1) 實踐性合同說。融資租賃合同的雙方當事人就合同的主要條款達成一致 而簽訂協議時，僅僅意味著合同成立，須等到承租人對出賣人提供的租賃物進 行驗收后，向出租人提交受領通知單，并支付第一期租金后方生法律上之效力 ( 參見民法學說判例與立法研究第 217 頁，梁慧星主編，中國政法大學出版 社。) 。誠然融資租賃合同和相關的買賣合同效力互相交錯，相關的買賣合同的 訂立是為了履行融資租賃合同，融資租賃合同的履行又以相關買賣合同的訂立 為前提，租賃物的不交付將直接導致租賃合同無法實現。但不能僅憑此就認為 融資租

6、賃合同生效與否直接決定于租賃物是否交付。律師認為，這是對融資租 賃合同的生效和履行的混淆。交付和受領標的物，是合同當事人所負有的合同 義務，出租人不交付、遲延交付或交付不符合合同規定，承租人無故拒收、遲 延受領標的物，都將構成對合同的違反，而承擔違約責任。如果融資租賃合同 以標的物的交付為生效的要件，在租賃物交付之前，承租人就不能行使標的物 交付的請求權，而承租人是否驗收標的物也不受合同的約束。此時當事人僅得 基于締約過失請求對方承擔締約過失責任，使當事人雙方的利益達到合同未訂 立時的狀態，而不得請求繼續履行，修補替換，損害賠償等，這樣就必然使當 事人的利益無法得到保障。(b) 諾成性合同說。

7、持該說者認為融資租賃合同因當事人的合意而成立并生 效。但如果法律、法規規定應當辦理批準、登記手續才能生效，融資租賃合同 還應當經批準登記后才能生效。律師同意這種觀點。至于融資租賃合同的生效 是否應當以出租人和出賣人之間的買賣合同的成立為條件 ?答案則是否定的 ( 參 見新編合同法第 303 頁，龍翼飛主編，中國人民大學出版社。 )。律師認 為，在融資租賃實踐中，一般情況下，相關買賣合同的訂立先于融資租賃合同，在訂立融資租賃合同的時候，出租人和出賣人已經就買賣合同的主要條款 達成一致，此時，再討論融資租賃合同的生效是否應當以相關買賣合同的成立 為條件顯然是沒必要的。但是，實踐中也不排除當事人先訂

8、立融資租賃合同的 特殊情況，即使在這種情況下，律師認為融資租賃合同也不應當以買賣合同的 成立為生效要件，否則，在融資租賃合同成立后，由于其并不產生法律效果， 承租人只享有期待權，他不得請求出租人與出賣人訂立買賣合同，更不能請求 交付標的物，而只得被動地等待買賣合同的成立，然而由于融資租賃合同并未 生效，出租人也因此沒有義務與出賣人訂立買賣合同，這無疑將使承租人的利 益處于一種毫無保障的境地。當然，基于合同自由的原則，應當允許當事人約 定以買賣合同的成立為融資租賃合同的生效要件。五、 融資租賃合同的性質關于融資租賃合同的性質，在學理上存在著不同的觀點：1、租賃合同說。租賃合同是指出租人和承租人訂

9、立的由出租人將租賃物交 由承租人使用，承租人交付租金的協議。持此說者認為，融資租賃合同是一種 特殊的租賃合同，理由是，二者都須移轉租賃物的所有權給承租人而由承租人 交付租金。這種觀點充分重視了融資租賃合同的融物性，卻忽視了其融資性的 一面，看到了融資租賃合同和租賃合同的共同點，卻忽視了二者之間存在的差 異：(1) 主體的差異。如前所述，融資租賃合同的主體具有特殊的要求，而傳 統的租賃合同則無此要求，既可以是自然人，也可以是法人和其他組織。(2) 標的物的差異。融資租賃合同的標的物是由出租人根據承租人的選擇 而從出賣人手中購得的，而傳統的租賃則一般為出租人已有之物。(3) 租金的構成的差異。傳統

10、租賃中承租人所支付的租金一般低于融資租 賃合同承租人應支付的租金。這是由融資租賃合同的租金構成所決定的。(4) 融資租賃合同是非繼續性合同，承租人按合同的規定取得了租賃物以 后，就負有交納租金的義務，無論承租人是否繼續使用租賃物，出租人都有權 從承租人處將全部成本和利潤收回。而傳統的租賃合同為繼續性合同，承租人 不繼續使用時，得拒絕支付租金。(5) 當事人的權利義務不同。在融資租賃合同中，出租人對租賃物一般不 負瑕疵擔保責任，租賃物毀損滅失的風險和租賃期間對租賃物進行維修的義務 也是由承租人承擔。而在傳統的租賃中，出租人則不免瑕疵擔保義務，且負有 維修租賃物的義務，租賃期間標的物毀損滅失的風險

11、也由其承擔。(6) 解約條件不同。融資租賃合同的解約條件比傳統的租賃合同的解約條 件更為嚴格。例如，標的物在租賃期間毀損滅失，如果是傳統租賃合同就可以 合同無法繼續為由解除，而如果是融資租賃合同則不存在這種可能性。2、保留所有權的分期付款買賣合同說。保留所有權的分期付款買賣合同是 指雙方當事人約定買受人雖先占有、使用標的物，但在雙方當事人約定的特定 條件( 一般是價金的一部或全部清償 )成就之前，出賣人仍保留標的物的所有 權，待條件成就之后，再將所有權移轉給買受人的分期付款合同。持這種觀點 的學者的理由是由承租方所付的租金相當于標的物的價金，且在實踐中，承租 人和出租人一般會約定，承租人繳納完

12、最后一筆租金后，只需支付名義上的價 款即可獲得標的物的所有權。然而，二者卻有著本質的區別：(1) 當事人的交易目的不同。保留所有權的分期付款買賣合同中，買受人 的交易目的是取得標的物的所有權，而出賣人的目的則是取得價金 ; 而在融資租 賃合同中，出租人僅將標的物的使用收益權移轉給承租人，其目的是取得租 金，只有在當事人有特別約定的情況下，才在租賃期滿時將租賃物的所有權移 轉給承租人。(2) 有無期待權不同。在保留所有權的分期付款買賣合同中，買受人有與 出賣人的所有權處于相對狀態并呈消長關系的期待權，在條件成熟時，就可以 自然取得標的物的所有權 ; 而在融資租賃合同中，承租人在整個融資租賃期間并

13、 無取得租賃物所有權的期待權。(3) 當事人的權利義務不同。在保留所有權的分期付款買賣合同中，出賣 人須對租賃物承擔瑕疵擔保責任 ; 而如前所述，在融資租賃合同中出租人并不承 擔此義務。(4) 合同履行期屆滿后標的物的歸屬不同。保留所有權的分期付款買賣合 同，一旦合同所規定的條件成就，標的物的所有權便當然移轉于買受人所有， 無需另訂協議 ; 而在融資租賃合同中則須有特別約定，承租人才可于租賃期滿時 取得租賃物的所有權。3、借款合同說。借款合同是指由借款人向貸款人借款，到期返還借款并支 付利息的合同。持此說者認為，融資租賃合同雖是以對租賃物的利用的供予為 目的，但融物并不是其唯一的目的，融資才是

14、其核心，出租人所承受的主要是 信用的風險，這與借款合同具有相同的功能。然而這種學說卻忽視了當事人之 間的關系，而將合同背后的經濟作用與為達成該種經濟作用而采取的法律形式 混為一談。融資租賃合同與借款合同的區別主要在以下幾個方面：(1) 標的物不同。融資租賃合同的標的物為特定物，承租人借融物以達到 融資的目的 ; 而借款合同的標的物為種類物貨幣。(2) 標的物的不同決定了融資租賃合同和借款合同具有不同的特征。融資 租賃合同是移轉標的物的使用權的合同，出租人在租賃期間內始終保留對租賃 物的所有權 ; 而在借款合同中，出借財產一旦交付給借用人，所有權就發生轉 移，期滿時，由借款人返還借用物的同類物即

15、可。(3) 標的物的交付不同。在融資租賃合同中，標的物不是由出租人直接交 給承租人的，而是由合同當事人以外的出賣人交給承租人 ; 而在借款合同中，出 借人應直接向借用人交付標的物。4、新型合同說。持此說者認為，將融資租賃合同歸入上述三種合同中的任 何一種都不妥，根據融資租賃合同所具有的基本特征，應承認其是一種獨立的 合同類型。在合同法出臺以前，持該說者將融資租賃合同稱為“無名合 同”。為適應融資租賃業務的發展，我國合同法將融資租賃合同單列一 章，從而在立法上，確立了融資租賃合同為獨立有名合同的地位，而與其他傳 統的有名合同相并列。律師認為將融資租賃合同歸為新型的獨立有名合同最為妥當。融資租賃合

16、 同雖與租賃合同、買賣合同、借款合同有著某些相似之處，但卻不能為這些類 型的合同所涵蓋，將其確認為獨立的有名合同，無疑將更有利于融資租賃交易 的發展。六、融資租賃合同效力的終止( 一 ) 因融資租賃合同的解除而終止與一般合同一樣在租賃期限屆滿之前，融資租賃合同的效力也可因當事人 一方或雙方行使解除權而終止。所不同的是融資租賃合同的解除與一般合同的 解除相比有著更為嚴格的條件。融資租賃合同中一般都有類似“除合同約定條 款外 ( 或除特殊情況外 ) ，未經對方書面同意，任何一方不得中途變更合同內容 或解除合同。”的規定，即所謂的“中途禁止解約條款”。合同簽訂以后，由 于主客觀原因，當事人往往需要變

17、更合同內容，刪節或補充合同條款，使合同 的履行更有利于合同目的或當事人自身利益的實現。在法定的條件下，也允許 當事人雙方或一方行使合同解除權，使合同自始或僅向將來發生消滅 ( 參見合 同法第九十三條，第九十四條。 ) 。然而，如果將這些規定毫無保留地適用于 融資租賃合同，將不利于保護合同當事人的合法權益。這是因為：一方面，對于承租人而言： (1) 承租人之所以要支付比貸款本息高得多的租 金向出租人承租租賃物，主要原因是承租人缺乏足夠的資金購買設備又難以獲 得貸款。承租人在租賃過程中已經投入了相當的資金，若允許出租人單方任意 解除合同，將使承租人已投入的資金無法收回而蒙受損失。 (2) 為了使用

18、租賃 物，承租人往往需要進行一定的配套設備的投入，出租人如中途解約，會增加 承租人的損失。 (3) 由于租賃物的特定性，出租人單方中途解約收回租賃物以 后，承租人如果要再購進同種物件，不僅是相當困難的，短期內也難以辦到， 這樣勢必給承租人造成更大的損失。另一方面，對出租人而言： (1) 購買設備需要大量資金，這些資金除了出租 人的自有資金以外，絕大部分來自第三者的融資，包括國外金融機構的融資， 出租人除了要支付這些融資的本息外，還承擔著匯率變動的風險。如果允許承 租人中途解約，則出租人很難收回投入的資金，更毋庸說償付融資本息。 (2) 在 融資租賃中，租賃物是由承租人根據自己的具體生產經營條件

19、選定的，一般不具有通用性。如果允許承租人中途解約，即使將租賃物返還給出租人，在一定 期間內租賃公司也很難將退回的租賃物租給新的承租人，更難期待通過出賣租 賃物使出租人收回殘存租金的相當金額。在這種情況下，租賃公司不僅要失去 數量可觀的租費收入，而且要遭受租賃設備無形損耗的損失。 (3) 租賃物的購入 價款、利息、保險費、手續費等，在固定的租賃期間內以租金的方式分期償 還，租賃期屆滿時將全額收回。如果允許承租人中途解約，將使出租人所投入 的各項資金成本難以收回。鑒于此，無論國外立法還是融資租賃實踐均對中途解約進行了嚴格的限 制。限制的方式一般有如下三種：(1) 條文的形式明確規定限制融資租賃合同

20、的中途解約。采取這種形式的典 型代表是美國，美國在其統一商法典中以新增第 2A-407 條規定：“如果合 同不是消費租賃而是融資租賃則承諾人在租賃合同中作出的承諾在沒有得 到接受承諾一方同意的情況下不能取消、終止、修改、拒絕、免于履行或替代 履行。”(2) 以判例的形式確定對融資租賃合同中途解約進行限制。例如，德國聯邦 財產法院判例就形成了“禁止中途解約”的判例基準。(3) 在具體的融資租賃合同中以合同條款的形式對合同中途解約進行限制。 這一形式則以我國為代表。我國合同法并沒有像美國統一商法典一樣 以條文的形式明確規定中途禁止解約，中途解約禁止的問題都是在具體的合同 中以特殊條款予以規定的，即

21、所謂的“中途解約禁止條款”。在司法實踐中， 雖然合同中沒有明確規定該條款，但在合同解釋時，亦視同此條款當然存在。可見，無論從國內外立法、司法實踐還是從我國的融資租賃實務來看，融 資租賃合同中的“中途禁止解約條款”都已得到了普遍的認可。然而，中途解約禁止也不是絕對的禁止，從“中途解約禁止”的條款定義 和有關立法對中途解約禁止的規定，可以看出該規定只是對融資租賃合同在一 般情況下中途解除做出的比普通合同解除較為嚴格的限制。應該認為，在出現 法定或約定的特殊情況下，還是允許當事人基于其一方或雙方的意思表示使合 同歸于消滅的。結合有關立法和實踐，律師認為所謂的特殊情況應當包括以下 幾項：(1) 協議解

22、除，即雙方當事人通過協商同意將合同解除的行為。這種解除方 式的要件是當事人協商一致的意思表示。合同的當事人被認為是自身利益的最 佳判斷者，基于其真實的意思表示而做出的解除合同的合意是當事人對自身利 益進行衡量后做出的取舍，一般而言是能夠滿足其最大利益的。因此，基于合 同自由的原則，在不損害國家利益，社會公共利益，不侵犯他人合法權益的前 提下，經雙方當事人協商同意，應允許當事人通過協議解除合同。這也是和融 資租賃實務相一致的。事實上，在融資租賃交易中，只要當事人雙方同意解除 合同，同時對雙方權利義務進行約定而又不損害國家利益、社會公共利益，中 途解約的情形是存在的，并且有日益增多的傾向。尤其是在

23、一些發展迅速，技 術更新快，新機型不斷出現的行業，中途解約的情形更是大量存在。(2) 依我國合同法第二百四十八條的規定：承租人應該按照約定支付租 金。承租人經催告后在合理期限內仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部 租金; 也可以解除合同，收回租賃物。這實際上是賦予出租人在承租人違反繳納 租金的義務后享有單方解除權。(3) 由于在融資租賃期間，租賃物的所有權屬于出租人所有。如果承租人未 經出租人同意，擅自將租賃物出售、轉讓、轉租，以租賃設備設定擔保或投資 入股，將侵害出租人的所有權，此時，應該允許出租人解除合同 ; 此外，承租人 利用租賃物進行違法活動雖未給出租人造成損失，也應當賦予出租人中途

24、解除 合同的權利。(4) 租賃期間，如果承租人破產，一般無法繼續履行合同，此時，出租人應 享有解除權，收回租賃物。(5) 如前所述，租賃物自交付給承租人以后，其毀損滅失的風險也就移轉給 承租人承擔了，且承租人負有維修，保管租賃物的義務 ( 參見合同法第 239 條， 247 條。) 。由于出租人的過錯致使租賃物毀損滅失的出租人不可免責， 此時，應允許承租人依具體情況或要求減少租金或要求解除合同。(6) 一般情況下租賃物有瑕疵，出租人不負擔瑕疵擔保義務 ( 參見合同 法第 244 條。 ) ，因此，即使租賃的瑕疵致使承租人不能依約使用、收益，承 租人也不能以出租人違反瑕疵擔保義務為由請求解除合同。但如果承租人依賴 出租人的技能確定租賃物或干預租賃物的選擇，則出租人不可免除瑕疵擔保義 務。當出租人違反其應當承擔的瑕疵擔保義務時，承租人可以向其請求修理、 退換