1、證券法與證券投資安全     內(nèi)容摘要證券</a投資安全問題關系到證券市場的形成和發(fā)展,關系社會</a經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。我國證券法十分注重證券投資安全的價值取向,通過信息披露制度、強化對證券機構的監(jiān)管等一系列具體制度的設計,切實保護證券投資者的合法權益。關鍵詞:證券法;證券投資安全;證券機構;監(jiān)管中圖分類號:D922.287文獻標識碼:A文章編號:1000-2804(2000)03-0085-05利用證券進行投融資活動,資產(chǎn)證券化是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的一個顯著特征。證券投資活動具有規(guī)模大、流動性強、涉及面廣、交易環(huán)節(jié)多、高風險與高利潤相伴且同樣難以預

2、期等特點。而證券投資安全問題則直接關系到投資者利益的保護以及證券市場的形成和發(fā)展,關系到社會經(jīng)濟秩序和社公共利益。尤其是在1997年亞金融風暴引起的全球性金融危機之后,證券投資安全、金融風險防范已經(jīng)上升到國家安全的高度而為世界各國所關注。1999年7月1日開始施行的中華人民共和國證券法(以下簡稱證券法),從立法宗旨、價值取向法律調(diào)整范圍到具體制度的設計,都突出了對證券安全的維護。1.證券法中維護證券投資安全的價值取向作為一部調(diào)整證券發(fā)行和交易的法律,應確立下列價值:一是證券投資安全。這主要表現(xiàn)為證券交易安全,其含義不在于消滅證券市場的正常商事風險,而在于將市場風險限制在一定幅度內(nèi),提高市場風險

3、的可預期性。我國證券法第19條專門進行了風險提示。證券法所努力追求的就是消滅證券市場正常風險之外的系統(tǒng)風險和道德風險。二是交易效率。在證券市場上交易效率主要表現(xiàn)為成交速度、資金流轉速度和交易頻率。三是市場廣延度。即市場主體能夠利用證券這一金融工具進行融資、投資活動的可能性,通常表現(xiàn)為證券品種的多寡企業(yè)發(fā)行證券條件的寬嚴程度。若證券發(fā)行和交易的條件寬、證券品種多,則不僅能滿足大企業(yè)、而且還可滿足中小企業(yè)的證券融資需求,滿足不同層次的投資需求,這樣市場廣延度就高。上述三個價值中,證券投資安全、交易效率和市場廣延度之間存在著價值沖突。我國證券法突出了對證券投資安全價值的強調(diào)。首先,我國證券法沒有像多

4、數(shù)國家證券立法那樣給“證券”下定義,而是在第2條里有限地列舉股票公司債券及“國務院依法認定的其他證券”,規(guī)定其發(fā)行和交易適用證券法。而政府債券的發(fā)行交易不適用證券法。“國務院依法認定”,為國家限制證券法適用范圍提供了依據(jù)。其次,第10條規(guī)定了公開發(fā)行證券必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)管理機構或國務院授權的部門核準或者審批。目前,實踐中證券發(fā)行尤其是上市交易的額度管理仍十分嚴格,證監(jiān)會通過控制證券發(fā)行上市額度進而控股市容量,控制證券市場的廣延度。第29條規(guī)定境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行或交易證券,必須經(jīng)國務院證券監(jiān)管機構批準,對國際證券融資進行了限制,這雖不利于利用國際資金,但卻有

5、利于避免國際資金、尤其是國際游資對國內(nèi)證券市場的沖擊,有利于維護我國金融市場的穩(wěn)定。再次,第32條、第33條,規(guī)定了證交所公開集中競價的掛牌交易方式,排除了我國目前尚不成熟、不易管理的柜臺交易方式。另外,證券法第35條規(guī)定現(xiàn)貨交易,排除證期貨(包括期權、期指)的交易。第36條規(guī)定證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動。第106條規(guī)定了T+1的交易方式,而沒有采用T+0的交易方式。上述這些規(guī)定顯然與證券市場已經(jīng)發(fā)展成熟的發(fā)達國家的證券制度不同。我國證券法的這些規(guī)定雖然在局部、短時期內(nèi)有損交易效率,但卻有利于交易安全,有利于保護投資者。2.信息披露制度與證券投資安全證券法的“三公”原則(

6、公開、公平、公正)中,公開原則是公平、公正的前提,是證券投資安全的保證。其含義不僅是證券市場的每一個參加者,即證券市場主體的信息公開,還包括對證券市場能夠有影響的其他主體,如證券監(jiān)管部門的有關政府行為的信息公開。也就是說,與證券市場相關的每一主體的行為,都應當是公開的,每一主體都可以依法得知其他主體的行為信息,并根據(jù)信息作出自己的行為選擇。只有在充分完全信息下,才能展開公平的博奕。證券法的公開原則表現(xiàn)在制度設計上,主要是信息披露制度。(1)發(fā)行核準程序公開(證券監(jiān)管行為公開)。證券法第15條規(guī)定:核準程序應當公開,依法接受監(jiān)督。第16條規(guī)定:證券監(jiān)管部門對發(fā)申請作出決定的期限為三個月,不予核準

7、或不審批的,應當作出說明。上述規(guī)定結合行政處罰法聽證會制度,對公開政府證券監(jiān)管行為提出了要求。(2)發(fā)行前的信息披露。證券法第17條規(guī)定:發(fā)行人應當在證券發(fā)行申請經(jīng)核準或者經(jīng)審批后,在證券公開發(fā)行前,公告公開發(fā)行募集文件,并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。(3)證券上市交易公告。依據(jù)證券法第45條、第47條、第48條的規(guī)定,上市公司應當在股票上市交易的五日前公告經(jīng)核準的股票上市的有關文件,并將該文件置備于指定場所供公眾查閱,這些文件包括:上報告書,申請上市的股東大會決議,公司章程,公司營業(yè)執(zhí)照,經(jīng)法定驗證機構驗證的公司最近三年、或者公司成立以來財務</a會計報告,法律意見書和證券公司推

8、薦書,最近一次的招股說明書。并公告下例事項:股票獲準在證券交易所交易的日期,持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額,董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況。根據(jù)證券法第54條,公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所同意后,發(fā)行人應當在公司債券上市交易的五日前公告公司債券上市報告、核準文件及有關上市申請文件,并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。(4)持續(xù)信息公開。證券法第60條、第61條、第62條分別規(guī)定了股票或者公司債券上市交易的公司的中期報告、年度報告和重大事件臨時報告制度,第59條、第63條規(guī)定公告的文件必須真實、準確、完整,不得有虛假記載、誤導性陳述或

9、者重大遺漏。否則,有責任的發(fā)行人、承銷的證券公司應當承擔賠償責任,發(fā)行人、承銷的證券公司的負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當承擔連帶賠償責任。(5)上市公司收購中的信息披露。證券法第41條規(guī)定了股東大額持股報告制度,第79條進一步規(guī)定了股東持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的報告、公告制度。投資者通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司已發(fā)行股份的5%時,應當在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi),向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告,通知該上市公司并予以公告。投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的5%以后,通過證交所的證券交易,其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例增加或者減少5%,應同樣進行報

10、告和公告。報告和公告的內(nèi)容包括:持股人的名稱、住址,所持有的股票的名稱、數(shù)量,持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的日期。在報告期間和作出報告、公告后二日內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。     3.中小證券投資者投資安全的特殊保護對中小證券投資者投資安全的保護,是司法、證券法的重要內(nèi)容。公司法對小股東利益的保護,側重于公司內(nèi)部組織機構的形成、小股東自益權和共益權的賦予和行使方面。如小股東通過累積投票權的方式推選董事、小股東對董事會決議瑕疵的異議權、訴權的享有和行使等。證券法對中小證券投資者合法權益的保護則側重于證券市場的交易環(huán)節(jié)。首先,證券法

11、禁止通過單獨或合謀,集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣,操縱證券交易價格。其次,證券法還將持有公司5%以上股份的股東視為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員,非依有關上市公司收購的規(guī)定,不得買入或者賣出所持有的該公司的證券,并且不得泄露內(nèi)幕信息或者建議他人買賣證券。這些規(guī)定有利于克服大股東與中小股東在證券交易中的不公平競爭,從而保護中小股東利益。另外,在上市公司收購的立法中,也強調(diào)了對中小證券投資者的保護。在上市公司收購過程中,可能侵害中小股東合法權益的情況主要有三:一是大股東主宰收購過程,迫使中小股東放棄股權。二是大股東與公司董事、經(jīng)理等公司代表、公司高層管理人員串通,侵犯中小

12、股東股權。三是公司董事、經(jīng)理等公司代表、公司高層管理人員從自身職務利益出發(fā),不管收購的“善意”1與否,違背中小股東意志,以種種反收購措施抵制收購,從而侵犯中小股東合法權益,致使資金不能自由流動,資本得不到有效配置。我國證券法在上市公司收購一章中關于中小股東的保護作了一些規(guī)定,主要是針對侵害中小股東利益的前兩種情形。至于抵制收購制度,目前西方各國的規(guī)定差別較大,有的國家較為寬松,有的國家較為嚴格2,而我國證券法對此問題尚無規(guī)定。因此,對抵制收購操作實務中的違規(guī)現(xiàn)象、爭議糾紛,就很難給予合理合法的解決,極易損害廣大中小股東的權益。如1993年我國第一起上市公司收購事件“寶延風波”中,“延中”以“寶

13、安”犯規(guī)為由向法院提起的訴訟。1995年“北旅、江鈴事件”之后,深圳發(fā)銀行針對收購,在公司章程中對增持股份新制訂的報告、批準條款,雖有利于阻止“惡意收購”的情況,但卻阻止了“善意收購”行為3。為了切實保護中小證券投資者的合法權益,維護廣大小股東的利益,我國法律有必要對反收購的原則、范圍以及方法加以具體規(guī)定。在論及抵制收購制度中對中小證券投資者的保護問題時,就不能不涉及到聯(lián)合收購4問題(或稱為聯(lián)手收購)。我國1993年發(fā)布的股票發(fā)行與交易管理暫行條例第48條規(guī)定:“發(fā)起人以外的任何法人直接或間接持有”一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到30%時,就應當向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。該條立法意義

14、是說計算某個持有人所持有的股份是否達到強制性收購要約的法定比例,不論其是“直接持有”的、還是通過其他相關公司“一致行動”“間接持有”5的,都應視為一人持有、合并計算。顯然,該條規(guī)定有利于防止某些收購方為節(jié)約收購成本,規(guī)避執(zhí)行強制性收購要約的法律規(guī)定,采取聯(lián)合收購的情況,更有利于對中小股東的保護。有學者認為,盡管“這一規(guī)定對于執(zhí)行強制性收購要約及大股東的報告義務,防止聯(lián)手收購行為非常重要”,但是,對聯(lián)合收購行為“用直接或間接持有等表述方式加以規(guī)定,這不利于證券管理部門對此類行為實施準確有效的監(jiān)管。因此,在未來的證券法中,應對這一行為的概念、范圍及法律后果作出明確的規(guī)定”6。遺憾的是,我國新頒布的

15、證券法并未對此作出明確的規(guī)定,卻在第81條規(guī)定:通過證券交易所的證券交易“投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時”,繼續(xù)進行收購的,應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。該條與暫行條例相對應的第48條相比,使人不能不感到是一種倒退。4.強化對證券機構的監(jiān)管與證券投資安全證券市場最大的系統(tǒng)風險源自于證券機構。亞洲金融風暴離不開金融證券機構的炒作,巴林銀行的破產(chǎn)曾引起歐洲經(jīng)濟的震蕩,而銀行破產(chǎn)的一個主要原因就在于內(nèi)部風險管理的薄弱。因此,世界各國都十分重視對證券公司等證券中介服務機構的監(jiān)管,把它作為防范金融風險,保護證券投資安全的一個重要立足點。首先,我國證券法第6條規(guī)定了證券業(yè)、銀行業(yè)

16、、信托業(yè)保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理,證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務機構分別設立的金融體系制度。并禁止銀行資金違規(guī)流入股市。這一作法雖然與當今世界各國全能銀行的發(fā)展趨勢不相符合,卻符合我國現(xiàn)階段金融業(yè)務剛剛起步,內(nèi)部管理和政府監(jiān)管經(jīng)驗不足的現(xiàn)狀。其次,為加強監(jiān)管,證券法規(guī)定了證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券交易服務機構、證券業(yè)協(xié)會等特殊法人制度,其中與保護投資安全相關的內(nèi)容主要包括:(1)風險基金制度。證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。證券登記結算機構應當設立結算風險基金。風險基金應存入銀行的專門帳戶,不得擅自使用。證券公司應從每年稅后利

17、潤中提取交易風險準備金,用于彌補證券交易的損失。(2)經(jīng)紀類證券公司與綜合類證券公司分離,綜合類證券公司的自營業(yè)務與經(jīng)紀業(yè)務分業(yè)管理制度。綜合類證券公司必須將其經(jīng)紀業(yè)務和自營業(yè)務分開辦理,業(yè)務人員、財務帳戶均應分開,不得混合操作。嚴禁挪用客戶交易結算資金。證券公司辦理經(jīng)紀業(yè)務,必須為客戶分別開立證券和資金帳戶,并對客戶交付的證券和資金按戶分帳管理,如實進行交易記錄。(3)證券公司的資產(chǎn)負債管理制度。證券公司的對外負債總額不得超過其凈資產(chǎn)額的規(guī)定倍數(shù),其流動負債總額不得超過其流動資產(chǎn)總額的一定比例。其具體倍數(shù)、比例和管理辦法,由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。這一規(guī)定要求證券公司能夠以一定金額的自有

18、資產(chǎn)作債務的擔保,防止證券公司因資產(chǎn)狀況惡化而危及證券投資安全。隨著我國企業(yè)股份制改造的深入進展,在政府的直接推動下,我國證券業(yè)得到了迅速的發(fā)展,其范圍越來越廣,參與者越來越多,人們的投資意識、金融意識也越來越強。但是,我國的證券業(yè)發(fā)育尚不成熟,立法也不夠健全,對證券投資安全的保護無疑也存在著許多缺陷和不足。實踐證明,在我國證券業(yè)高速發(fā)展過程中所出現(xiàn)的很多問題都或多或少地直接涉及到證券投資安全。作為證券法核心價值之一的證券投資安全,無論是從證券投資的專業(yè)技術性,還是對各階層利益影響的廣泛性,都愈來愈受到人們的極大關注。認真審視社會主義特定條件下中國證券市場的現(xiàn)狀與發(fā)展,對證券投資安全規(guī)范、完整的立法、司法保護亟需進一步完善和探索。注釋:1上市公司收購就雙方的協(xié)商一致與否,可分為“善意”與“惡意”兩種情況。“善意收購”一般指被收購方接受收購方提出的收購建議,并就收購條