1、【案例11田某是一剛剛大學畢業的學生，由于工作不好找，因此想自己創業。后經人介紹， 認識了跟他有同樣想法的許某，許某已經參加工作兩年了，對市場行情較熟悉。王某是 許某的同事，也想與許某、田某共同做點事情。后三人商定，打算在軟件行業發展，田 某用編程技術出資；許某出資10萬元并負責為產品尋找銷售渠道；王某沒有多少現金， 但是對一朋友享有一年后到期的現金債權 20萬元。合伙成立后，田某研究開發了一項發 明并申請了專利，合伙人約定該項專利所有權屬于合伙企業，并約定經全體合伙人同意 才能轉讓該專利。后來田某得知章某需要該技術，于是以個人名義將該項專利技術賣給 了章某，章某并不知道這項專利技術屬于張某所

2、在的合伙企業。許某得知田某私自處分 專利技術的消息后，將章某訴至法院，請求法院判決追回權利。在合伙企業經營期間， 許某由于個人原因向陳某借款10萬元，借款時約定：如果許某不能按時清償陳某的債務, 陳某可以直接行使許某在合伙企業中的權利。借款到期后，許某一直沒有清償陳某的錢， 陳某來到合伙企業所在地，向合伙企業說明上述情況，打算直接行使甲在合伙企業中的 權利。問題：(1)合伙人是否可以用債權進行出資答：事實上債權人將債權作為出資是允 許的。顯然，與其他資產相比，債權具有更大的不穩定性。在中國的現實階段，商業信用低下，允許債權作為出資，顯然會造成合伙企業的不穩定，因此，以債權出資同樣需要合伙人的一

3、致同意和認可。(2)合伙人在合伙企業清算前私自把合伙企業的知識產權轉讓給第三人，合伙企業是否 可以對抗善意第三人 答：合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產 的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。(3)合伙人負有債務，其債權人是否可以直接行使該合伙人在合伙企業中的權利答:債權人對合伙個人的債權，與該債權人對合伙企業的債權不具有同一性，是完全獨立的 兩個債權。合伙企業是建立在各合伙人相互間信賴的基礎上的，合伙企業的存續與發展 都離不開合伙人彼此間的信任。法律規定合伙人在合伙企業中的權利，其他人不得代為 行使，就與合伙企業的上述性質息息相關。依照合伙企業法的規定，合伙人對合伙 企業的權利

4、主要有：合伙事務執行權、合伙企業經營權、合伙經營監督權、合伙企業利 潤分享權及經合伙人協商一致而產生的合伙財產轉讓權、合伙企業知識產權和其他權利 轉讓權、企業名稱變動權、合伙企業解散權等。這些權利都是專屬于合伙人自己的，原 則上債權人都不能代位行使。合伙企業法第42條規定：“合伙人個人負有債務，其債 權人不得代位行使該合伙人在合伙企業中的權利。”【案例2】2007 年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設立了一家有限責任公司 (下稱公司)。 公司未設董事會，僅設內為執行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所 持有的全部股權以20萬元的價格轉讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發出擬轉讓股

5、權 給戊的通知書。乙、丙分別于同年 6月20日和24日回復，均要求在同等條件下優先購 買甲所持公司全部股權。丁于同年 6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權 轉讓事項作出任何答復。戊在對公司進行調查的過程中，發現乙在公司設立時以機器設備折合30萬元用于出資，而該機器設備當時的實際價值僅為 10萬元。公司股東會于2008 年2月就2007年度利潤分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有 告知公司任何機構和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。問題：(1) 丁未作答復將產生何種法

6、律效果(2)乙、丙均要求在同等條件下，優先受讓甲所持公司全部股權，應當如何處理(3)如果乙出資不實的行為屬實，應當如何處理(4) 丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序并說明理由。答：(1) 丁未做答復視為同意轉讓。根據規定，股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東 征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。(2)乙、丙均主張優先權時，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自 的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。(3)對乙出資不實的行為，應當由乙補足其差額，公司設立時的其他股東甲、丙、丁承 擔連帶責任。(4) 丁直接向人

7、民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據規定，公司董事、高級管理 人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以依法向人民 法院提起訴訟。【案例3】甲公司2007年12月31日的資產負債表顯示的凈資產為負，財務狀況不斷惡化。有 關資產：商業用房一間，賬面價值100萬元；機器設備一套，賬面價值 20萬元；銀行存 款30萬元；應收乙的賬款30萬元(2008年1月20日到期)；應收內的賬款70萬元(2008 年2月6日到期)。甲公司有關負債：應付內的賬款 50萬元(2008年3月5日到期)；應 付丁的賬款180萬元(2008年1月10日到期)。2008年以來，甲公司的資產處理及債權

8、 債務清償情況如下：(1)1月20日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在 1月28日丁發現 甲公司曾于1月15日將機器設備贈送給了戊。(2)2月3日，甲公司將擁有的商業用房以 60萬元的價格(市場價格為120萬元)轉讓給非關聯企業己公司，己公司在不知情的情況 下，受讓該房產，并辦理了過戶登記手續。(3)2月21日后，甲公司一直催告乙償還債務， 但乙到8月底仍未償還，甲公司亦未采取其他法律措施。(4)3月15日，甲公司向內提出 就50萬元債權債務予以抵銷。(5)4月10日，甲公司與庚公司簽訂債權轉讓合同，將對 內的20萬元債權以18萬元的價格轉讓給庚。問題：(1) 丁是否有權請求人民法院撤銷甲公司將

9、機器設備贈送給戊的行為 (2) 丁是 否有權請求人民法院撤銷甲公司將商業用房轉讓給己公司的行為 (3) 丁是否有權代位行 使甲對乙的債權(4)甲是否有權向內主張就50萬元的債權債務予以抵銷(5)甲庚之間的 債權轉讓何時生效何時對丙產生效力答：(1) 丁有權請求撤銷。根據規定，因債務人無償轉讓財產，對債權人造成損 害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為(2) 丁無權請求撤銷。根據規定，因債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(受讓人知道該情形的)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的 行為。在本題中，已公司屬于善意第三人，不能撤銷(3) 丁有權行使代位權。根據規定，債務人怠于行

10、使其對第三人(次債務人)享 有的到期債權，危及債權人債權實現時，債權人為保障自己的債權，可以自己的 名義代位行使債務人對次債務人的債權。(4)甲可以主張抵銷。根據規定，當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質 相同的，任何一方均可主張抵銷。標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致， 也可以抵銷。(5)甲庚之間的債權轉讓 4月10日生效，丙接到債權轉讓通知后對丙產生效力根據規定，債權人轉讓權利，不需要經債務人同意，但應當通知債務人。未經通 知，該轉讓對債務人不發生效力。【案例4】6月1日，甲向乙發出要約，要求在6月7日前復到。6月2日，乙受到后，即向甲回復， 要求降價5% 6月4日甲受到乙的答復

11、后，正在考慮如何回答時，又收到乙 6月4日的 來電，表示完全接受甲6月1日的要約，甲沒有回答。【案例5】有一份出售茶葉的合同，采用 EXWfe件，數量10000公斤，總值為25000美元，合同規 定買方應于10月份提取貨物，賣方于10月8日將提貨單交付給買方，買方也已付清貨 款，但買方直到10月31日尚未提走貨物，于是賣方將茶葉搬到一個存放牛皮的倉庫與 牛皮一起存放，當買方于11月15日提貨時，發現有10%勺茶葉已與牛皮用味而失去商銷 價值，對此雙方發生爭議，請問：(1)本案中買方應承擔何種責任為什么答：買方應承擔延期提貨的責任。應賠償因延期提貨而給賣方造成的實際損失。并從 11月1日起承擔貨

12、物的風險。因為在 EXW 條件下，由買方自理運輸并提貨，在正常情況下貨物風險隨貨轉移；而在本案中，買方依照 有關的公約與慣例應從約定受領貨物的日期或期限屆滿之日起承擔貨物的風險。(2)本案中賣方應承擔何種責任為什么答：因為用味是賣方將茶葉存放不當造成的。本案中，賣方有義務在買方提取貨物之前保全貨物，保全不當應承擔責任。【案例6】中國A進出口公司向美國C公司出口一批茶葉，數量10000箱，價格條款CIF紐約，賣 方向中國人民保險公司投保了平安險。當貨物到達紐約港時，買方對貨物進行了檢驗。檢驗報告表明由于貨艙進水，有 500箱茶葉遭受浸泡，已經無法出售。因此，美國買方 拒絕接受這批貨物，并宣告合同

13、無效，拒絕支付貨款。問題：(1) CIF中買賣雙方的義務有哪些 答：CIF術語中，賣方的主要責任與義務：1.負責 在合同規定的日期或期限內，在裝運港將符合合同的貨物交至運往指定目的港的船上， 并給予充分的通知；2 .負責辦理貨物的出口手續，取得出口許可證或其他核準書；3 .負責租船或訂艙，并支付至目的港的運費；4 .負責辦理貨物運輸保險，支付保險費；5 .負責貨物在裝運港越過船舷為止的一切費用和風險；6 .負責提供商業發票、保險單和貨物運往約定目的港的運輸單據。如果買賣雙方約定采 用電子通信，則所有的單據可被具有同等效力的電子數據交換信息所替代。買方的主要責任與義務：1.負責按合同規定支付價款

14、；2 .負責辦理貨物進口手續，取得進口許可證或其他核準書；3 .負擔貨物在裝運港越過船舷后的一切費用和風險；4 .收取賣方按合同規定支付的貨物，接受與合同相符的單據。(2)美國買方拒絕接受這批貨物，并宣告合同無效，拒絕支付貨款的做法合理嗎為什么 答：本案由買方承擔損失，因為 CIF術語下風險已在貨物越過船舷時轉移至買方，且受 損貨物僅占總量的5%賣方不存在瑕疵履行【案例7】1994年12月，中國某出口公司A與香港某公司B成交一批商品，價值300萬美元。B公 司賣斷這批商品，然后再由B公司轉口去西非。合同中包裝條款訂明：Packing: all inplywood case of 10kg ne

15、t and 2 cases to one bundle and公司如期通過中國銀行香港分彳T于1995年2月6日開出不可撤銷信用證。A公司在審證時發現信用證上的包裝條 款為： Packing: all in plywood case of 10kg net and 2 cases to one bundle。A公司為了安全收匯，按信用證上規定的包裝要求交貨。 但在貨物出運后的第八天，B公司 致電稱所有貨物由于“ no junked ”而不能接受。由于所購貨物是轉口西非的，B公司雖努力與西非方面協商，西非方面始終不接受此類不符合包裝要求的貨物，故 B公司指示 銀行拒付。問：(1) A按信用證上的要求交貨