1、船舶抵押權的法律保護及抵押權的實現一、被抵押船舶的保險保障在抵押人占有下的被抵押船舶用于營運時經常面臨著各種海上風險，各國立法一般均要求對被抵押船舶進行保險以保護投資人(抵押權人)的利益。這也是當事人目前首選的保障船舶抵押融資的基本方式，其保障性主要表現在當被抵押船舶作為保險標的遭遇保險事故滅失時，法律一般認可以保險賠償作為被抵押船舶的替代抵押物。最高人民法院關于認真貫徹執行民法通則若干問題的意見第114條2款規定，“抵押物在抵押人處滅失、毀損的，應當認定抵押關系存在，并責令抵押人以其他財產代替抵押物。”擔保法第50條也規定，“抵押權因抵押物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產。”

2、依海商法第20條，“由于船舶滅失得到的保險賠償，抵押權人有權優先于其他債權人受償。”以上規定體現了物上代位權制度對實現船舶抵押權的保險保障。當船舶抵押標的物遭受滅失時，對其滅失負有責任的他方所作的賠償(這里指保險賠償)被認為是該標的物的替代抵押物，原標的物上的抵押權效力繼續及與其上，抵押權人通過對該保險賠償金主張優先受償而使自己的合法利益得到保護。依海商法第20條，船舶保險賠款不可被作為船舶優先權的標的，船舶抵押權人因此可以就船舶滅失的保險陪償金優先于船舶優先權人受償，這為抵押權人提供了更為充分的保障。依海商法第15條，“除合同另有約定外，抵押人應當對被抵押船舶進行保險;未保險的，抵押權人有權

3、對該船舶進行保險，保險費由抵押人負擔。”該法條明確了對被抵押船舶進行保險是抵押人的法定義務，該義務僅得因合同另有約定而解除;該法條使抵押權人對于被抵押船舶具有保險利益，有權以自己的名義對該船舶進行保險，抵押人未履行其投保義務時可由抵押權人投保予以補救，能夠確保航運融資的安全;該法條使支付船舶保險費成為抵押人的法定義務，不論是抵押人辦理船舶投保還是由抵押權人辦理投保，船舶的保險費用均由抵押人負擔。希臘海事私法典第198條也有類似的規定：除非對船舶已辦理相應的保險，船舶抵押權人為防止海運風險，有權對船舶進行投保。但保險金額不超過債務的130%，保險費由抵押人支付。由于海商法未區分海上保險合同中的投

4、保人和被保險人，使其15條實施時抵押權人在保險合同中的地位存在一定的問題。依保險法第9條2款，“投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負有支付保險費義務的人”，據此，當抵押人未投保，抵押權人為被抵押船舶辦理保險時，抵押人仍是保險合同中的投保人，抵押權人則只具有被保險人的地位。海商法允許當事人自行約定辦理被抵押船舶的保險，海上保險實務中存在著由抵押人為船舶投保、或由抵押權人為船舶投保或以抵押人和抵押權人的共同名義為船舶投保這三種方式 .抵押人通常就是船舶所有人，它為船舶投保是最為常見的方式，但因抵押權人通常并不了解船舶及其保船市場，為避免不足額保險給抵押權人帶來的風險，雙方應約定船舶的最

5、低投保額并約定保險方式須經抵押權人同意。抵押權人以自己名義投保的在海上保險中并不多見，它存在的最大問題是投保金額的確定，希臘海事私法典第198條將其限定在“不超過債務的130%”有一定的合理性，照顧到了抵押雙方當事人的利益;而英國1906年海上保險法第14條1款關于“抵押權人僅對抵押貸款合同下其所支付或要支付的有關金額具有保險利益”的規定則有些欠妥，因為抵押權人對船舶抵押權標的享有的保險利益并不僅限于貸款金額，抵押權人投保時因此應注意明確約定保險金額，以免產生糾紛。抵押權人投保時則成為保險合同的當事人，有利于直接進行保險索賠。以抵押人和抵押權人的共同名義投保，這種情況下抵押雙方當事人均為被保險

6、人，成為保險利益共同體，應共同履行保險合同所要求的絕對誠信義務，以便在保險事故發生時順利實現保險利益。但英國法卻認定共同投保人各自是獨立的，各自是為自己的利益投保，這樣則可能有不同的處理后果，例如一方違反保險合同的行為將不致于影響另一方實現其保險利益。現有立法對于抵押權人投保時的投資航運利益的保護是不充分的，在倫敦保險市場上自1986年起因此開始出現了舶抵抵押權人利益保險 ，該保險目前僅適用于船舶抵押權人為自己利益進行保險的場合，不適用于其他財產抵押權人的保險。倫敦保險市場上專門適用于承保船舶抵押權人利益保險的條款，即協會船舶抵押權人利益保險條款(Institutes Mortgagees I

7、nterests Clauses-Hulls)，它被認為是一種海上保險單，依這種保單，貸款銀行可以索回其不能從原始保險人處所得的賠償以及該原始保單被保險人(抵押人)不能償還的貸款。該保險方式在我國保險市場尚未見被采用，但隨著船舶融資和保險業的發展以及對航運資金日益增長的需求，它遲早會被包括我國在內的各國保險市場所認可。海商法第15條因此應作相應的補充，抵押權人為自己利益進行保險時，其保險費應由抵押權人自己負擔。二、船舶抵押權的實現船舶抵押權的實現也稱船舶抵押權的實行或實施，指債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以通過一定的方式變價處分被抵押的船舶，并從所得的價款中優先受償的制度。船舶抵押權在其

8、實現的條件成就之前，一般只是當事人間約定的一項主觀權利，如果借貸期限屆滿而發生借貸債權未被履行的行為時則成就了實現船舶抵押權的條件，主觀的抵押權也就進入了實現其擔保性作用的階段，因此可以說航運融資中船舶抵押權實現的實質是其所擔保的貸款債權的實現。實現抵押權尤其是實現船舶抵押權是具有較強實務性的問題，海商法第11條關于抵押權人可采用“依法拍賣”的方式實施船舶抵押權的規定可以說過于簡單，法條本身沒有明確“依法拍賣”是否必須經過法院拍賣、是否僅允許采用單一的拍賣方式。該法條除存在不具有可操作性的問題外，實務中也存在其他一些問題，主要是海商法所規定的單一拍賣方式使當事人缺乏實現抵押權方式的選擇權。擔保

9、法第53條的規定則使當事人在選擇抵押權實現方式上具有一定的靈活性，抵押權人“可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協議不成時，抵押權人可以向法院提起訴訟。”但法律對折價、變賣的具體實施缺乏進一步規定，也存在法律適用上的真空，有可能產生新的問題，立法應對此予以關注。通過法院拍賣船舶實現抵押權是較為穩妥的方式，有利于對各方利益的保護，但當事人應該了解相應的法律程序，抵押權人還應了解因被扣船上有可能存在船舶優先權或船舶留置權而使自己的債權能否受到清償或者足額清償處于不確定狀態。經過法院拍賣是強制實現抵押權的基本方式，依最高人民法院關于海事法院訴訟前扣押船舶的規定和關于海

10、事法院拍賣被扣押船舶清償債務的規定 ，抵押權人如通過海事法院拍賣船舶的，應按照法定訴訟程序進行。抵押權人可以通過扣船進行訴前財產保全，訴前扣船須遵循以下程序：向海事法院提交訴前扣船的書面申請并提供相應的證據，這些證據包括借貸合同、船舶抵押合同及債務人因過錯未能履行借貸合同的證據，申請扣押的船舶只能是被抵押的船舶。海事法院接到扣船申請后予以審查，認為符合扣船條件并有合理依據的，則在48小時內作出準予扣船的裁定、發布扣船令，并責令船舶所有人提供擔保。為防止錯誤扣船，抵押權人申請扣船時還應按海事法院決定的擔保種類、方式和金額提供擔保，否則，海事法院將駁回其申請。抵押權人支付扣船申請費，執行扣船的其他

11、費用由被申請人(債務人)支付。抵押權人向扣船的海事法院提起訴訟，拍賣船舶時須遵循以下程序：應在扣押船舶期限內提起訴訟，依我國民事訴訟法，涉外案件的扣船期限為30日，國內案件的扣船期限為15日。抵押權人在該期限內起訴的，對所扣船舶由訴前財產保全轉為訴訟財產保全;未在該期限內起訴的，期限屆滿時海事法院將釋放被扣押的船舶。向扣船的海事法院提交拍賣船舶的書面申請。海事法院審查后認為符合規定條件的，作出準予拍賣或不準予拍賣的裁定書，當事人對此裁定不服的，可以申請復議一次。抵押權人提出拍賣船舶申請后又提出終止拍賣的，應由法院裁定是否準許。海事法院向被拍賣船舶的登記當局、已提出請求的船舶優先權人、已登記的其

12、他抵押權人和船舶所有人等發出售船通知。發布拍賣船舶的公告，海事法院拍賣船舶應在我國對外發行的主要報刊和當地報刊上連續公告3日。海事法院組織拍賣船舶委員會來負責與船舶拍賣有關的工作。與拍賣該船舶有關的債權人，應自公告之日起60日內向海事法院辦理債權登記，提交書面申請，出具享有債權的證據、個人或者法定代表人身份證明及其他有關文件。船舶經法院拍賣后所得的價款及利息扣除訴訟費用，扣除為保存、拍賣船舶和分配船舶價款所產生的費用以及為海事請求人共同利益支付的其他費用后，則為清償債務的費用。依海商法第11、19、25條，船舶抵押權人的受償順序因該被執行船舶上存在的各種不同情況而有所區別：當該船舶上同時存在著船舶優先權、船舶抵押權、船舶留置權時，抵押權所擔保的債權位于船舶優先權、船舶留置權所擔保的債權之后受到清償。當該船舶上存在著兩個以上抵押權時，則按抵押權登記的先后順序確定清償順序，登記在先的優先清償;同日登記的，同時受償。當該船舶上存在有抵押權所擔保的債權和無擔保的普通債權時，抵押權所擔保的債權優先于普通債權受償。我國海商法關于實現船舶抵