第七章

工作時間與休息休假基準制度

第一節

工作時間制度一、工作時間：又稱勞動時間，是指勞動者為履行勞動義務，在法定限度內應當從事勞動或工作的時間。工作時間的范圍：工作準備時間、工作時間和結束工作時間；在崗工作時間和按安排離崗工作時間1.工作時間的法律特征：

（1）工作時間制度要符合勞動者的自然生理規律；

（2）工作時間是勞動者履行勞動義務的形式和計發勞動報酬的標準；

（3）工作時間是法律明確限定的；

（4）工作時間是實際工作時間與相關活動時間的總和。2.工作時間制度的適用范圍：適用于從事公共事務的國家公職人員和事業單位人員及與用人單位存在雇傭關系的勞動者。不適用于農民和城鄉個體勞動者。二、工作時間制度的分類：（我國的情況）1.標準工作時間制度：每日工作8小時，每周5天工作40小時；原則：不論采用何種工時制度，都應當以標準工時制度為基準，不得侵害勞動者的休息權，影響勞動者的身體健康2.縮短工作時間制度：適用于:①從事礦山、井下、高山、有毒有害、特別繁重或過度緊張等作業的勞動者；②從事夜班工作的勞動者；③哺乳期內的女職工；④未成年工和懷孕女工（7個月以上）

3.延長工作時間制度：適用于從事受自然條件和技術條件限制的突擊性或季節性工作以及完成其他緊急任務的職工（忙季工作時間最長不得超過11小時），并且只能在一年中的某段時間（忙季）實行；以后應當以實行縮短工作日或者補休的方式，抵補超過標準工作日長度的工時。4.綜合計算工作日制度：是針對因工作性質特殊，需連續作業或受季節及自然條件限制的企業的部分職工，采用以周、月、季、年為周期綜合計算工作時間的一種工時制度，但其平均日工作時間和平均周工作時間應與法定標準工作時間基本相同。適用于交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業等行業；地質、石油及資源勘測、建筑、制鹽、制糖、旅游等行業；亦工亦農或由于受能源、原材料供應等條件限制難以均衡生產的鄉鎮企業的職工等。5.不定時工作制度：是指法定在特殊條件下實行的，每日無固定起訖時點，亦即不固定計算工作日長度的工作日。適用于：工作性質和職責范圍不受工作時間限制的職工①高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和工作無法按標準工作時間衡量的其他職工；②長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質特殊，需要機動作業的職工；③其他因生產特點、工作特殊需要或職責范圍的關系，適合實行不定時工作制的職工。6.非全時工作時間制度：是指以小時計酬為主、勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，且每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。主要適用于商店、旅館、飯店等服務性單位和一些事業單位的小時工。非全日制用工中的法律問題2007年10月，天津的張大姐經朋友介紹到一家商場做保潔員，雙方約定，張大姐屬于小時工，每天工作6小時，每周不超過36小時，試用期為一周，期間每小時3元，試用期過后每小時5.5元，工資每月25號支付，社會保險由其自行承擔。后來張大姐因為年齡偏大的緣故感覺不能勝任工作了，工作了一個多月后張大姐便向商場提出辭職。可是人事經理告訴她，還有幾天就到25號了，到時候再集體發工資，現在單獨發給她太麻煩。要不就回家等幾天，要不就干滿這一個月。張大姐考慮后，決定干完這剩下的幾天。可是就在張大姐決定后的第三天，在工作的過程中，張大姐不慎將左腳崴了，經過醫院檢查，為左腳腳腕骨裂，在張大姐治療過程中，向商場提出進行工傷鑒定，并提出由于商場沒有為其繳納工傷保險，商場應支付其相應的工傷待遇。商場則認為，雙方協議有明確約定，張大姐為小時工，在支付她的工資中已經包含了單位應承擔的社會保險部分，張大姐應自行繳納，現在其沒有繳納社會保險，商場不應當承擔工傷保險責任。且張大姐主動提出辭職，構成了合同的違約，也應承擔相應的違約責任。雙方爭議不能解決，張大姐于是向商場所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。（1）建立非全日制勞動關系一般來講，用人單位與非全日制勞動者建立勞動關系，應當訂立勞動合同。勞動合同一般以書面形式訂立。勞動合同期限在一個月以下的，經雙方協商同意，可以訂立口頭勞動合同。但勞動者提出訂立書面勞動合同的，應當以書面形式訂立。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。關于非全日制勞動合同的終止條件，可以不受勞動法相關規定的約束，雙方可以在勞動合同中進行自由約定。如果當事人未在勞動合同中約定終止勞動合同提前通知期的，任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償。（2）非全日制用工的工資支付1.用人單位應當按時足額支付非全日制勞動者的工資。2.非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規定的最低小時工資標準。3.非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。（3）非全日制用工的社會保險1.從事非全日制用工的勞動者應當參加基本養老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執行。2.從事非全日制用工的勞動者可以以個人身份參加基本醫療保險，原則上其醫療保險待遇水平與其繳費水平相掛鉤。3.用人單位應按照國家有關規定為建立勞動關系的非全日制用工勞動者繳納工傷保險。第二節

休息時間制度一、休息時間：是指勞動者在國家規定的法定工作時間以外，免于履行勞動義務而自行支配的時間，也就是勞動者實現休息權的法定必要時間。1.休息時間的法律特征：（1）勞動者在休息時間免于履行勞動給付義務，即不必為用人單位從事勞動或工作；（2）休息時間由勞動者自行支配，是勞動者實現休息權的必要保證；（3）勞動者在休息時間內的生活保障由用人單位提供；（4）用人單位不得非法占用勞動者的休息時間，如需依法占用，應當給予特別補償。2.休息時間制度在我國的法律中的體現：

（1）《勞動法》第38條：“用人單位應當保證勞動者每周至少休息一日”。

（2）規定標準工作時間制度；

（3）規定休假制度：休假包括每周兩天的休假日、國家規定的節假日、職工根據規定享有的探親假以及其他符合規定的休養等。二、休息時間制度的內容：（我國的情況）1.工間休息：即單位工作時間內的間歇時間，我國企事業單位要保證勞動者的工間休息，午休和吃飯的時間一般為1—2小時，特殊情況下不得少于半小時。工間操時間應算作職工的工作時間，通常不得超過20分鐘。2.單位工作時間之間的休息時間：即兩個鄰近工作日之間的休息時間，一般為14-16小時。

3.周休息時間：即公休假，自1995年，國家機關、事業單位、社會團體實行標準工作時間制度，星期六和星期天為周休息日。

4.法定節日：是指根據國家和民族的風俗習慣或紀念要求，由法律規定的用以進行慶祝及度假的休息時間。2008年經國務院批準，元旦1天、春節3天、清明節1天、國際勞動節1天、端午節1天、中秋節1天、國慶節放假3天。5.年休假：即帶薪休假。中國國務院12月7日舉行的第198次常務會議通過《職工帶薪年休假條例》。該條例從2008年1月1日起施行。①年休假的適用范圍和享受條件第3條職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。

2008年2月黃某進入H公司，雙方訂立勞動合同約定，黃某在H公司工作滿一年后，每年享受帶薪年休假15天。2009年4月，黃某已累計享受年休假5天，當黃某再向該公司提出帶薪休假請求時，H公司以黃某累計工齡為3年，按照法律規定最多只享受5天帶薪年休假為由拒絕安排。

第4條職工有下列情形之一的，不享受當年的年休假：(1)職工依法享受寒暑假，其休假天數多于年休假天數的；(2)職工請事假累計20天以上且單位按照規定不扣工資的；(3)累計工作滿1年不滿10年的職工，請病假累計2個月以上的；(4)累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的；(5)累計工作滿20年以上的職工，請病假累計4個月以上的。②年休假的安排單位根據生產、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統籌安排職工年休假。年休假在一個年度內可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個年度安排。③年休假的工資待遇和未休補償職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應休未休的年休假天數，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。孫某2007年2月1日進入某公司，2008年孫某累計工齡為2年，孫某在2008年能享受幾天帶薪年休假？張某系實行計件工作制的工人，2009年3月，張某向用人單位提出享受帶薪年休假，張某前12個月的工資共計50000元，其中包括加班費12000元，應當如何計算張某帶薪年休假期間的工資待遇？國別最低帶薪年休假天數法國30英國4個星期瑞典25德國24美國無規定日本10中國5國別適用條件適用對象法國連續工作滿1個月所有全日制員工與半日制員工英國無明確規定所有行業、全日制和非全日制雇員瑞典連續工作滿180天所以行業、職業、公私部門的雇員德國工作滿6個月所有企業、機構的員工（包括所有非獨立開業、有固定工作的人）美國連續工作滿6個月正式雇員、公務員等日本連續工作6個月以上或出勤率在80%以上企業雇員、公務員中國連續工作滿1年機關、事業單位、社會團體、企業、民辦非企業單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工案例1：職工是否享有探親休假權：趙某在遠離父母的一個城市工作，最近因母親生病，趙某向單位提出休假回家探親，卻被單位拒絕。趙某問以前每年都有探親假，今年為什么沒有？單位告訴趙某，他今年已在本地結婚成家，無權再享受探親假。趙某該怎么辦？6.探親假：

國務院關于職工探親待遇的規定

（1）享受探親假的條件①凡在國家機關、人民團體和全民所有制企業、事業單位工作滿一年的固定職工，與配偶不住在一起，又不能在公休假日團聚的，可以享受本規定探望配偶的待遇；②與父親、母親都不住在一起，又不能在公休假日團聚的，可以享受本規定探望父母的待遇。但是，職工與父親或與母親一方能夠在公休假日團聚的，不能享受本規定探望父母的待遇。(2)探親假的假期：

①職工探望配偶的，每年給予一方探親假一次，假期為三十天。

②未婚職工探望父母，原則上每年給假一次，假期為二十天。如果因為工作需要，本單位當年不能給予假期，或者職工自愿兩年探親一次，可以兩年給假一次，假期為四十五天。

③已婚職工探望父母的，每四年給假一次，假期為二十天。

探親假期是指職工與配偶、父、母團聚的時間，另外，根據實際需要給予路程假。上述假期均包括公休假日和法定節日在內。案例2：年休假和探親休假是否可以同時享受：王某（已婚）在河南某保溫瓶技術科工作已滿4年，2001年8月初，王某申請回海南探望年邁的父母。經廠勞動人事科批準，給予王某探親假面14天，假期自6月1日起至6月14止，不包括往返路程假。該廠集體合同規定，凡在本企業工作4至6年的職工可享受1周的帶薪年休假。王某據此向廠勞動人事科要求他在享受探親假的同時也享受年休假待遇。勞動人事科以職工每年只能享受一次帶薪休假為由，拒絕了王某的要求。王某認為其合法權益受到了侵害，遂向勞動仲裁委員會提起仲裁。第三節

加班加點制度一、概念和形式1.加班：是指勞動者按照用人單位的要求在法定節日或公休假日內從事生產或工作。通常以工作日計算。（時間具有特定性）

2.加點：是指勞動者按照用人單位的要求在工作日以外繼續從事生產或工作。通常以小時計算。（時間具有隨意性）

3.加班加點的特征：

①屬于延長工作時間，是對標準工作時間的超越適用；②用人單位必須給予補休或依法加發工資報酬；③用人單位必須事先與勞動者協商且經過同意才能進行。二、加班加點的法律規定：1.延長工時的人員范圍限制我國立法規定，禁止安排未成年工、懷孕7個月以上的女工和哺乳未滿周歲嬰兒的女工參加加班加點。2.一般情況下延長工時的條件、程序和長度限制（1）延長工時的條件：以“生產經營需要”為條件（2）延長工時的程序：《勞動法》規定，用人單位由于生產經營需要而安排延長工時的，應當事先與工會和勞動者協商。即用人單位應當實現就加班加點的理由、工作量計算和所需職工人數，向工會說明，并征得工會同意。（3）時間的限制：每日一般不超過1小時，最長不得超過3小時，每月不得超過36小時。3.延長工時不受程序、長度限制的特殊情形《勞動法》第42條有下列情形之一的，延長工作時間不受本法第41條規定的限制：

（1）發生自然災害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產安全，需要緊急處理的；（2）生產設備、交通運輸線路、公共設施發生故障，影響生產和公眾利益，必須及時搶修的；（3）必須利用法定節日或公休日的停產期間進行設備檢修、保養的；

（4）國家機關、事業單位為完成國家緊急任務或完成上級安排的其他緊急任務，以及商業、供銷企業在旺季完成收購、運輸、加工農副產品緊急任務的；（5）為完成國防緊急任務，或者完成上級在國家計劃外安排的其他緊急生產任務的；（6）法律、行政法規規定的其他特殊情形。案例：某市巖棉廠工人趙某因不服廠方扣發獎金于1995年8月向人民法院提起訴訟。趙某訴稱：1995年6月，因天氣多雨，巖棉廠決定在廠外建一座堤壩以防洪水，要求全廠職工加班加點。趙某因父母回老家，家中有一弟弟要參加當年高考，必須有人照顧，所以不能加班。向廠方提出不加班的請求后，廠方便沒有安排他加班。但此后，廠方卻以趙某不服從生產紀律、影響生產秩序為由，扣發趙某半年獎金。趙某不服，申請仲裁，但仲裁委員會裁定巖棉廠對趙某的處罰正確，故對趙某的申請不予支持。趙某因此要求法院予以公斷。巖棉廠辯稱：1995年6月，本地區暴雨成災。因本廠建在山谷中，為防止山洪襲擊本廠，決定在廠區外修建一條防洪壩。而此時正值生產旺季，為不影響生產，廠里決定全廠職工都加班加點搶修堤壩。當時，廠里預計加班15天，每天加班約4小時。據此，廠里向市總工會作了請示，市總工會同意廠里的請求。但是，趙某不服從調度，以必須回家照顧將參加高考的弟弟為借口，拒不加班，廠方于是沒有強迫趙某加班。而經廠方調查，趙某并沒有真正去照顧其將參加高考的弟弟，而是回去與男友約會、談戀愛。為此，廠方曾找趙某談過話，但趙某不承認自己是去約會了。廠方共計安排全廠職工加班23天，都按規定發給了加班費和夜餐補助費。由于趙某一次也沒加班，廠方鑒于她的工作表現，經研究并征求了工會意見，決定扣發趙某半年獎金。經調查查明，案件事實與巖棉廠所述一致。三、延長工時的補償標準《勞動法》第44條有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

（1）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報酬；

（2）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬；

（3）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300%的工資報酬。加班費的詳細計算方法

（一）制度工作時間的計算

年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節假日）＝250天

季工作日：250天÷4季＝62.5天/季

月工作日：250天÷12月＝20.83天/月（20.92天）

工作小時數的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時。“制度工作日”主要用于工時管理，是判斷超時加班的標準。

（二）日工資、小時工資的折算

按照《勞動法》第五十一條的規定，法定節假日用人單位應當依法支付工資，即折算日工資、小時工資時不剔除國家規定的11天法定節假日。據此，日工資、小時工資的折算為：

日工資：月工資收入÷月計薪天數

小時工資：月工資收入÷（月計薪天數×8小時）。

月計薪天數＝（365天-104天）÷12月＝21.75天

因此。法定節假日加班費的計算公式為：月工資/21.75*300%“制度計薪日”則直接用于日工資、加班工資計算等方面。

案例1：職工自愿延長工作時間的是否有權要求支付加班工資案情簡介：周某是某外資公司的職員，與公司簽訂有一年期的勞動合同，具體從事辦公室文員工作。公司確定周某的工作時間為每日8小時、每周40小時的法定標準工作時間，公司也按標準工時制度支付周某工資待遇。工作期間，周某每日努力工作，當日工作任務在8小時內未完成的，為了不把工作任務留到下一個工作日，周某就在下班后自動加班完成工作任務。

一年以后，周某對公司的工作安排難以承受，就在合同期限屆滿時表示不再續簽勞動合同，但要求公司支付其一年內延長工作時間的加班工資，并出示了一年內延長工作時間的考勤記錄。公司對周某不愿續簽勞動合同表示遺憾，但認為公司實行的是計時工資制度，對加班情況另有規定的加班制度；公司并未安排周某延時加班，周某延長工作時間是個人自愿的行為，公司不能另行支付加班工資，對周某的要求予以拒絕。周某對公司的說法表示異議，雙方于是發生爭議。案例2某兒童服裝廠縫紉車間共招用100多名農民工，訂立的勞動合同期為一年，職工都希望在合同期限內多掙些錢，因此，廠方便在合同里約定每天工作12小時，廠方按規定支付加班費，職工也都同意加班。半年后,職工王某、劉某感到工時長，有些疲勞，提出了不再加班的請求。廠方以加班是職工自愿，并在勞動合同里作了規定，不加班就是違反合同，要承擔違約賠償責任為理由，不答應王某、劉某的請求。為此，雙方發生爭議，王某、劉某向當地勞動爭議仲裁委員會提出申訴。

案例3某服裝廠于1999年6月取得一批