對賭協(xié)議的涉稅問題A公司收購B公司持有C公司的20%股權(quán)，轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，雙方以C公司業(yè)績需達到規(guī)定條件又簽訂了補充協(xié)議。到期因C公司業(yè)績未達條件，B公司據(jù)協(xié)議向A公司支付160萬業(yè)績補償金，A公司直接將其沖減股權(quán)投資成本，被稅務局責成補繳企業(yè)所得稅40萬并加收滯納金。

案情概況：

A公司是一家投資公司，2011年5月公司與B公司就收購B公司所持C公司20%股權(quán)達成協(xié)議，簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》收購金額2000萬元。2012年1月B公司又與A公司簽訂《股東協(xié)議之補充協(xié)議》。協(xié)議明確說明，由于C公司2011年審計后凈利潤低于目標金額的90%，B公司應向A公司支付業(yè)績補償款160萬元。A公司收到補償金后于2012年6月在長期股權(quán)投資賬上減少了對C公司的投資成本160萬元.檢查員認為A公司應將該160萬元計入收入而不是沖減投資成本。

案情分析：

A公司與B公司之間股權(quán)交易從整個過程來看，可以定性為股權(quán)交易中的“對賭協(xié)議”；對賭協(xié)議就是投資方與融資方在達成并購協(xié)議時，對未來不確定情況的一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一定權(quán)利，如果約定情況不出現(xiàn)，融資方也可行使一定權(quán)利。

本案的核心在于履行對賭協(xié)議時，投資方收到的業(yè)績補償金（即對賭標的）屬于何種性質(zhì)。企業(yè)的觀點是對賭協(xié)議是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的補充協(xié)議，是不可分割的一部分，整個轉(zhuǎn)讓業(yè)得一個整體。在取得額外的收益或支出前應該首先在股權(quán)的投資標的上進行核算。即賺了減少股權(quán)投資成本，賠了增加投資成本或者進行二輪注資、轉(zhuǎn)讓等有代價的操作。所以沖減長期股權(quán)投資成本是應該被接受的。

檢查員則認為，“對賭協(xié)議”屬于股權(quán)投資業(yè)務，會產(chǎn)生收益和虧損，從業(yè)務實質(zhì)上看這是以標的企業(yè)未來業(yè)績（一般是標的企業(yè)的財務指標）為投資指標進行了的一項投資活動。一如股票、期貨市場以價格為標的一樣，該項業(yè)務產(chǎn)生的收益符合收入的確認條件，應該計入收入計征相關(guān)企業(yè)所得稅。

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《企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：

（一）銷售貨物收入；

（二）提供勞務收入；

（三）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入；

（四）股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

（五）利息收入；

（六）租金收入；

（七）特許權(quán)使用費收入；

（八）接受捐贈收入；

（九）其他收入。

第十四條規(guī)定，企業(yè)對外投資期間，投資資產(chǎn)的成本在計算應納稅所得額時不得扣除。

《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第十四條所稱投資資產(chǎn)，是指企業(yè)對外進行權(quán)益性投資和債權(quán)性投資形成的資產(chǎn)。

企業(yè)在轉(zhuǎn)讓或者處置投資資產(chǎn)時，投資資產(chǎn)的成本，準予扣除.

投資資產(chǎn)按照以下方法確定成本：

（一）通過支付現(xiàn)金方式取得的投資資產(chǎn)，以購買價款為成本；

（二）通過支付現(xiàn)金以外的方式取得的投資資產(chǎn)，以該資產(chǎn)的公允價值和支付的相關(guān)稅費為成本……

處理結(jié)果：

依據(jù)相關(guān)規(guī)定，責成A公司補繳企業(yè)所得稅40余萬元，并加收相應的滯納金。

稅官建議

當前股權(quán)交易領域創(chuàng)新的交易形式很多，但無論形式、手段如何變化，企業(yè)應該在稅收法規(guī)的框架內(nèi)進行收入和成本的核算，尤其是對新業(yè)務必須做到定性準確，如果有疑問一定要向主管稅務機關(guān)詢問，避免不必要的涉稅風險。

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