第六章工業產權法

第一節概述

第二節商標法

第三節專利法

第一節概述一、工業產權的概念與特征（一）概念與特征對應用于商品生產和流通中的發明創造和顯著標記等智力成果享有的專有權利。主要包括發明、實用新型、外觀設計、商標、商號、貨源標記、原產地名稱以及制止不正當競爭的權利。我國工業產權主要指專利權、商標權。特征是：

1、專有性；

2、地域性：法律保護的地域性（本國領域）；

3、時間性（保護期限：期滿不再受保護）。

二、工業產權法是指調整因確認、保護和使用工業產權而發生的各種社會關系的法律規范的總稱。我國有關工業產權的法律法規主要有：

《中華人民共和國專利法》及其《實施細則》；

《中華人民共和國商標法》及其《實施條例》。三、工業產權的國際保護包括兩個方面的問題：1、本國應尊重和保護工業產權外國所有人的利益；2、防止外國對工業產權的本國所有人利益的侵害。保護工業產權的國際條約主要有：

《保護工業產權巴黎公約》；

《商標國際注冊馬德里協定》；

《專利合作條約》等。

第二節商標法一、商標和商標法的概念

（一）商標的概念是指商品的生產經營者或服務提供者為了自己的商品或服務區別于他人的商品或服務而在自己的商品或服務上使用的具有顯著特征，易于識別的標志。商標組成：由文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音或這些要素的組合構成。商標功能：識別商品來源、促進銷售、廣告宣傳等。

1、商標的基本標準：教材

2.商標的注冊條件（1）《商標法》規定，申請注冊的商標應當同時具備以下兩個條件：

①具有顯著特征、便于識別。②不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

（2）不得作為商標注冊的標志

《商標法》規定，缺乏顯著特征的下列標志不得作為商標注冊：

①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；②僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；③其他缺乏顯著特征的標志。（3）以三維標志申請注冊商標，以下3種形狀不可以：①僅由商品自身性質產生的形狀（如，輪胎本身的三維形狀，就不能作為輪胎的商標注冊，但可以作為其他商品的商標）；②為獲得技術效果而需有的商品形狀（在歐洲法院的一個判例中，法院認為菲利浦公司的三個刀頭的剃須刀就是一種為獲得技術效果而需有的形狀，不能作為立體商標注冊）；③使商品具有實質性價值的形狀（如鉆石特有的切割面造型）。3、商標中地理標志的使用與管理（二）商標的分類

1、按商標的構圖形式來分類（1）文字商標。（2）圖形商標。（3）組合商標。

2、按商標的使用對象來分類

——商品商標、服務商標。

3、按商標的使用者來分類（1）生產商標。（2）商業商標。如“蘇寧易購”“唯品會”和“拼多多”等。

（3）集體商標。如“新華書店”“龍口粉絲”等。

4、按商標是否受法律保護來分類——注冊商標、未注冊商標。

5、按商標的使用動機來分類（1）聯合商標。（2）防御商標。（3）證明商標。

6、按商標的載體分類

——平面商標、立體商標：（1）平面商標：文字、圖形或其組合。包括文字商標、圖形商標、組合商標；

（2）立體商標：以商品形狀或其容器、包裝的形狀構成的三維標志。

7、按商標的知名度高低分類（1）馳名商標。馳名商標由商標局、商標評審委員會或人民法院來認定。認定馳名商標應考慮下列因素：相關公眾對該商標的知曉程度；該商標使用的持續時間；該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；該商標作為馳名商標受保護的記錄；該商標馳名的其他因素等。

（2）普通商標。

（三）商標法的概念商標法是調整商標關系的法律規范的總和。

狹義的商標法就是指《商標法》。

廣義上的商標法包括《商標法》和《中華人民共和國商標法實施條例》（以下簡稱《商標法實施條例》）等。二、商標注冊法律制度（一）商標注冊的原則

1、自愿注冊和強制注冊相結合的原則根據《中華人民共和國煙草專賣法》規定，煙草制品（包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲）必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得生產、銷售。

2、誠實信用原則《商標法》規定，申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則。

3、申請在先與使用在先分別適用的原則

兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。；

注冊申請日期以商標局收到申請書件的日期為準。

申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。

4、優先權原則（1）申請優先權商標注冊申請人在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，若向中國提出同樣申請的，將優先于他人在該申請日后提出的申請，取得申請在先的地位。（2）展覽優先權商標在中國政府主辦或承認的國際展覽會上首次使用的，自展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優先權。

（二）商標注冊的程序

1、商標注冊的申請2、商標注冊的審查3、初審公告與異議4、核準注冊與發證三、商標權的概念和內容商標權，是指一定權利主體占有、使用、收益和處分某個特定商標的資格或者能力。商標權的取得有兩種途徑：

（1）通過申請注冊商標而取得；

（2）通過合法使用取得（未注冊商標，馳名商標）。商標權包括使用權、禁止權、轉讓權、許可權、續展權。

四、商標權的使用和保護

（一）商標權的使用以使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明“注冊商標”或者注冊標記。注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續３年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起９個月內做出決定。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長３個月。（二）商標權的保護

1、保護范圍注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。它包括以下兩層含義，一是使用權只在特定的范圍即核定使用的商品與核準注冊的商標內有效；二是在該特定范圍內商標注冊人對其注冊商標的使用是一種專有使用。

2、侵權行為《商標法》規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：（1）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；（2）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；（3）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；（4）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；（5）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；（6）故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的；（7）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

（三）侵權責任

1、民事責任有權要求侵權人停止侵害、消除影響、賠償損失等。◤按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定。

◤對惡意侵犯商標專用權，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的1倍以上5倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

◤權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由法院根據情節判決給予500萬元以下的賠償。

2、行政責任

由當事人協商解決；

不愿協商或協商不成的，商標注冊人或利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求侵權人所在地或侵權行為地縣級以上工商行政管理部門處理。工商行政管理部門可以責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。

3、刑事責任因侵權可以承擔的刑事責任有：

假冒注冊商標罪；

銷售假冒注冊商標的商品罪；

非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪。（四）馳名商標的保護1、對未注冊的馳名商標予以保護馳名商標專用權可通過使用而獲得。◤《商標法》規定，就相同或類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或翻譯他人未注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

2、對已在我國注冊的馳名商標的保護

◤就不相同或不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或翻譯他人注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。《商標法》規定，生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。

第三節專利法

一、專利和專利法的概念（一）專利（兩層含義）：

一層：受專利法保護的發明創造，包括發明、實用新型、外觀設計三種專利；

二層：對發明創造享有的專有權利。專利權具有以下特征：（1）專有性。（2）地域性。（3）時間性。（4）法定授權性。（二）專利法：是指調整在確認、保護發明創造的專有權，以及使用專有的發明創造過程中而形成的各種社會關系的法律規范的總稱。狹義的專利法就是指《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）。

廣義上的專利法包括《專利法》和《中華人民共和國專利法實施細則》（以下簡稱《專利法實施細則》）等。二、專利權的主體和客體

（一）專利權的主體

是指有權向國務院專利行政管理部門提出專利申請并取得專利權的單位和個人。

1、發明人與申請人（1）發明人∕設計人：直接完成發明創造的人。是指對發明創造的實質性特點作出了創造性貢獻的人。非職務發明創造的申請專利的權利屬于發明人或設計人，該發明人或設計人為專利權人。

（2）申請人：提出專利申請的人。

發明人與申請人一般為同一人。

造成發明人與申請人背離的原因：

※發明人轉讓專利申請權給他人；※發明人的繼承人繼承專利申請權；※法律將申請權賦予發明人以外的人。2、發明人或設計人的工作單位發明人或設計人完成的職務發明創造，申請專利的權利屬于所在單位，申請獲得批準后專利權屬于單位。——職務發明創造。

3、發明創造的合法受讓人作出發明創造的單位或個人可以將自己所有的專利申請權轉讓給他人，受讓人有權就受讓的發明創造申請專利，申請被批準后，即獲得專利權。4、外國人《專利法》規定，在中國沒有經常居所或者營業場所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據本法辦理。

（二）專利權的客體是指依法可以取得專利權的發明創造。我國專利權的客體包括：

1、發明：對產品、方法或其改進所提出的新的技術方案，包括產品發明和方法發明（◤從無→有）。2、實用新型：對產品的形狀、構造或其結合所提出的適于◤實用的新的技術方案。3、外觀設計：對產品的整體或者局部的形狀、圖案或其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。三、專利權的取得（一）專利權取得的條件1.授予專利權的發明和實用新型應當具備的條件《專利法》規定，授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。

（1）新穎性：不屬于現有技術，申請日前未被申請過。在申請日以前6個月內，有下列情形之一的不喪失新穎性：

在國家出現緊急狀態或者非常情況時，為公共利益目的首次公開的；

在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

他人未經申請人同意而泄露其內容的。

（2）創造性：同現有技術（申請日以前的技術）相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步。（3）實用性：該發明或實用新型能夠制造或使用，并且能夠產生積極效果。

2、授予專利權的外觀設計應當具備的條件（1）應當具備新穎性。

（2）與現有設計具有明顯區別。（3）不得與他人合法權利相沖突。

（二）專利權申請的原則

1、先申請原則（1）兩個以上申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人；（2）兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發明創造申請專利的，可進行協商：

按共同發明申請專利；

一方在獲得相應補償后放棄申請權，由另一方單獨申請。

2、單一性原則（1）一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。（2）一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。3、誠實信用原則申請專利和行使專利權應當遵循誠實信用原則。不得濫用專利權損害公共利益或者他人合法權益。

4、優先權原則

（1）國際優先權。申請人自發明或實用新型在外國第一次提出專利申請之日12個月內，或自外觀設計在外國提出專利申請之日6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該國同我國簽訂的協議或共同參加的國際條約，或依照相互承認優先權原則，可以享有優先權。

（2）國內優先權。申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在中國第一次提出專利申請之日起6個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的可以享有優先權。 申請人要求發明專利、實用新型專利優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在第一次提出發明、實用新型專利申請之日起16個月內，提交第一次提出的專利申請文件的副本。

申請人要求外觀設計專利優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本。申請人未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。（三）專利權取得的程序1、申請2、審查和批準

四、專利權的期限、終止和無效（一）專利權的期限

發明專利權的期限為20年，實用新型專利權的期限為10年，外觀設計專利權的期限為15年，均自申請日起計算。自發明專利申請日起滿4年，且自實質審查請求之日起滿3年后授予發明專利權的，國務院專利行政部門應專利權人的請求，就發明專利在授權過程中的不合理延遲給予專利權期限補償，但由申請人引起的不合理延遲除外。為補償新藥上市審評審批占用的時間，對在中國獲得上市許可的新藥相關發明專利，國務院專利行政部門應專利權人的請求給予專利權期限補償。補償期限不超過5年，新藥批準上市后總有效專利權期限不超過14年。（二）專利權的終止也稱專利權的消滅，是指專利權因保護期滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力。有下列情形之一的，專利權在期限屆滿前終止：（1）沒有按照規定繳納年費的；（2）專利權人以書面聲明放棄其專利權的。（三）專利權的無效

專利權的無效，是指對已經授予的專利權，因不符合專利法的規定，由專利復審委員會宣告其不具有法律約束力。

四、專利權的期限、終止和無效（一）專利權的期限發明專利權的期限為20年，實用新型專利權的期限為10年，外觀設計專利權的期限為15年，均自申請日起計算。

（二）專利權的終止是指專利權因保護期滿或其他原因在保護期屆滿前失去法律效力?！秾＠ā芬幎ǎ邢铝星樾沃坏?，專利權在期限屆滿前終止：（1）沒有按照規定繳納年費的；（2）專利權人以書面聲明放棄其專利權的。

（三）專利權的無效是指對已經授予的專利權，因不符合專利法的規定，由專利復審委員會宣告其不具有法律約束力。自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合《專利法》有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。國務院專利行政部門對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。對國務院專利行政部門宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

五、專利實施的特別許可（一）專利實施的特別許可概念專利實施的特別許可，是指國務院專利行政部門基于國家利益或者公共利益需要，或者根據專利權人的聲明、單位或者個人的申請，允許指定單位在批準范圍內實施發明專利，或者給予被許可人實施專利權人的發明、實用新型或者外觀設計專利的開放許可或者強制許可的行政措施。

（二）國有企事業單位發明專利的特別許可《專利法》規定，國有企業事業單位的發明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。

（