第五講醫療損害賠償的抗辯事由授課：吉志鵬案例1田某患有脊髓炎，整日處于極度痛苦之中。到某醫院治療，初步檢查后醫院決定對田某實施脊柱手術。按照醫院規定在實施手術前必須取得患者同意并簽字，在手術同意書上，田某看到“脊柱手術存在風險，手術失敗后不得要求醫院承擔責任?！贬t生說這是醫院規定自己也沒辦法。如果不想做也不勉強。為了擺脫痛苦，田某簽了字。后來在手術中由于醫生疏忽，造成了田某記住的輕微變形，現在田某走路明顯緩慢，而且脖子扭轉也很困難。為此，田某多次找醫院討說法，醫院總是拿出當初的手術同意書推脫責任。失望之余，田某起訴到法院。醫院以患者簽訂了同意書，手術同意書上的格式條款“手術存在一定的風險，手術失敗后不得要求醫院承擔責任”“醫院概不負責”等來應對患者是否合法？手術同意書：是指醫患之間約定，有患者授權醫生實施手術，患者自愿承擔手術風險的協議。內容包括：術前診斷、手術名稱、術中或者術后可能出現的并發癥、手術風險、患者簽名、醫生簽名等。格式條款：是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。《合同法》39條第1款規定，“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明?！钡?0條“格式條款具有本法第52調和53條規定的情形的，或者提供格式條款的一方免除其責任、加重對方的責任、排除對方主要權利的，該條款無效”。醫方的抗辯事由一、不屬于醫療事故的法定事由二、不屬于醫療事故的一般免責抗辯三、患方知情同意抗辯四、訴訟時效抗辯不屬于醫療事故的法定事由《醫療事故處理條例》第33條下列情形之一的不屬于醫療事故：“（一）在緊急情況下為搶救垂?；颊呱扇【o急醫學措施造成不良后果的。（二）在醫療活動中由于患者病情異常或者患者體質特殊而發生醫療意外的。（三）在現有醫學科學技術條件下，發生無法預料或者不能防范的不良后果的。（四）無過錯輸血感染造成不良后果的。（五）因患方原因延誤診療導致不良后果的。（六）因不可抗力造成不良后果的。”司法判斷第一層，第33條給出的是是否構成醫療事故。但是，承擔損害賠償責任不僅僅在于是否構成醫療事故。而在于是否侵權。第二層，侵權行為的構成要件（有過錯，有因果關系）司法判斷因不可抗力造成不良后果的?！睹裢ā?53條規定，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況?！睹裢ā?07條“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任，法律另有規定的除外?！辈豢煽沽κ轻t方免于承擔醫療責任的法定事由。司法判斷因患方的原因延誤診治造成不良后果的?；颊叩脑蚴嵌喾矫娴模缁颊叩睦斫馑接邢?、不按醫囑服藥、隱瞞病史、私自進餐和外出，拖欠醫藥費等，堅持個案分析。不屬于醫療事故的一般免責抗辯《醫療事故處理條例》第49條第2款“不屬于醫療事故的，醫療機構不承擔賠償責任?！?、沒有醫療過失的抗辯。醫方認為醫療行為沒有違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，醫方沒有過失。2、沒有因果關系抗辯。有過失但與損害后果之間沒有因果關系。司法判斷《民通》106條規定“公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產、侵害他人的財產、人身的應當承擔民事責任。沒有過錯的，但按照法律的規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”這是基本法律的規定作為行政法規的《醫療事故處理條例》不能與其相抵觸?！夺t療事故處理條例》49條第2款不構成醫療事故，不按照醫療事故來處理，但是構成侵權的，按照《民法通則》的相關規定來處理?；挤街橥饪罐q《醫療機構管理條例》第33條“醫療機構施行手術、特殊檢查或者特殊治療時，必須征得患者同意，并應當取得其家屬或者關系人同意并簽字；無法取得患者意見時，應當取得家屬或者關系人同意并簽字；無法取得患者意見又無家屬或者關系人在場，或者遇到其他特殊情況時，經治醫師應當提出醫療處置方案，在取得醫療機構負責人或者被授權人員的批準后實施?！睋酸t方會要求患方在手術知情同意書和特殊治療同意書上簽字。對于治療結果不滿意或者要求承擔賠償責任時，醫方會提出患方知情同意的抗辯，已經經過患方同意故風險應由患方自行承擔。司法判斷《侵權責任法》55條“醫務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的，醫務人員應當及時向患者說明醫療風險、替代醫療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫務人員未盡到前款義務，造成患者損害的，醫療機構應當承擔賠償責任?！彼痉ㄅ袛嗍中g同意書和特殊治療、特殊檢查同意書是醫方履行通知說明義務的程序和手段。根據《醫療機構管理條例》33條醫方應當履行告知義務。根據《病歷書寫基本規范》的要求，手術同意書是包括術前診斷、手術名稱、術中術后可能出現的并發癥、風險，患者簽名，醫生簽名等。其意義主要在于履行告知義務。滿足了患方的知情同意權。對該診療行為正常風險以外的損害不能免責。也不影響醫方因過錯造成的損害承擔責任。對格式條款的免責效力1、同意書是一種合同，也可以看成是一種授權書，或者是病歷記錄。同意書主要意義在于醫方向患方履行告知義務2、《合同法》53條“合同中的下列條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。”根據該規定即便將同意書看成是一種合同也是無效的。訴訟時效抗辯訴訟時效是指權利人不行使權利的事實狀態持續經過法定期間，權利即發生效力減損的制度。司法判斷：訴訟時效抗辯前提是醫方原本對患方負有責任，患者的請求權是成立的，但是由于患方怠于行使自己的權利，而使得醫方享有了對抗患方損害賠償請求權的抗辯權。司法判斷《民通》135條“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規定的除外。”136條“下列訴訟時效的期間為一年：（一）身體受到傷害要求損害賠償的；（二）出售質量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財物被丟失或者被毀損的。”（身體受到傷害要求損害賠償的以違約為由時效為2年，以侵權為由時效為1年）侵權責任法關于免責事由的具體規定關于免責事由《侵權責任法》27條“損害是由受害人故意造成的，行為人不承擔責任”。29條“因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。法律另有規定的，參照其規定”。60條“患者有損害