企業投融資風險及防范

講座

企業投融資風險及防范

講核心內容一、企業融資環境宏觀分析：二、企業融資風險法律分析：三、企業危機應對有效辦法：核心內容一、企業融資環境宏觀分析：政治新常態一、反腐敗：力度空前二、明規則：逐步壓制潛規則三、法治社會：漸現雛形四、東方文化：越來越自信政治新常態一、反腐敗：力度空前經濟新常態一、保增長:從高速增長到中速增長，更加注重環境與民生，2015年保7；二、調結構：去產能、去泡沫、去杠桿；三、促改革：深化改革，國企改革；四、走出去：一路一帶戰略（兩把利劍）五、扶創業：大眾創業（股權投資）；六、助創新：萬眾創新（新技術、新商業模式）。經濟新常態一、保增長:從高速增長到中速增長，更加注重環境與民金融新常態一、金融管制：不斷開放、自由；二、直接融資：比重不斷提高，股權融資興起，無股不富；三、金融創新：加劇，衍生品市場繁榮，資產管理業務迎來大市場；四、全民理財時代：到來，從存款到房地產在到金融資產；五、互聯網金融：不斷擠占傳統銀行生存空間。金融新常態一、金融管制：不斷開放、自由；企業主要融資渠道一、創始投資：資本金獲得，注冊制、認繳制；二、股東借貸：公司借給股東、股東借給公司；三、民間借貸：員工集資、高利貸；四、銀行貸款：貸款、承兌匯票，擔保、互保；五、股權融資：股權轉讓、增資擴股；六、掛牌上市：對賭協議、上市輔導、回購；企業主要融資渠道一、創始投資：資本金獲得，注冊制、認繳制；風險1：借款注冊實繳制公司又抽逃全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的解釋（2014年4月24日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第八次會議通過）：刑法第一百五十八條、第一百五十九條的規定，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。風險1：借款注冊實繳制公司又抽逃全國人民代表大會常務委員會關風險2：盲目注冊大金額認繳制公司《公司法》第3條：有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任風險2：盲目注冊大金額認繳制公司《公司法》第3條：有限責任公風險3：認繳制公司注冊后不實繳1、《企業信息公示暫行條例》第10條企業應當自下列信息形成之日起20個工作日內通過企業信用信息公示系統向社會公示：（一）有限責任公司股東或者股份有限公司發起人認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等信息；2、《國家稅務總局關于企業投資者投資未到位而發生的利息支出企業所得稅前扣除問題的批復》（國稅函[2009]312號）規定，凡企業投資者在規定期限內未繳足其應繳資本額的，該企業對外借款所發生的利息，相當于投資者實繳資本額與在規定期限內應繳資本額的差額應計付的利息，其不屬于企業合理的支出，應由企業投資者負擔，不得在計算企業應納稅所得額時扣除。風險3：認繳制公司注冊后不實繳1、《企業信息公示暫行條例》第風險4：股東向公司借款1、、2010年12月6日最高人民法院審判委員會第1504次會議通過的《最高人民法院關于適用《公司法》若干問題的規定（三）》（法釋【2011】3號）其第十二條結合當前的司法判例明確規定如下，公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，法院應予支持：（1）將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出；（2）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；（3）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（4）利用關聯交易將出資轉出；（5）其他未經法定程序將出資抽回的行為。2、《法釋【2011】3號》第十五條還明確指出："第三人代墊資金協助發起人設立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發起人的出資抽回以償還該第三人后又不能補足出資，相關權利人請求第三人連帶承擔發起人因抽回出資而產生的相應責任的，法院應予支持。風險4：股東向公司借款1、、2010年12月6日最高人民法院風險5：公司向股東借款1、是否真實？2、是借款？還是投資款？3、股權性投資？債權性投資？4、注冊資本認繳足額？認繳不足？5、資本替代原則”和“自動居次原則”？6、公司還款行為是否可撤銷？7、利率約定過高的處理？關聯交易？《破產法》沒有規定如何在破產程序中處理股東貸款問題。風險5：公司向股東借款1、是否真實？風險6：公司為股東借款提供擔保《公司法》第16條公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。風險6：公司為股東借款提供擔保《公司法》第16條風險7：股東為公司借款提供擔保1、完全適用擔保法和物權法；2、有限責任的風險隔離被突破，連帶責任；3、波及股東自身財產安全；風險7：股東為公司借款提供擔保1、完全適用擔保法和物權法；風險8:互保、聯保銀行貸款一、風險積聚效應突出，放大系統性風險；二、誘發融資市場的逆向選擇，誘使企業盲目擔保、過度融資；三、企業在承擔了自身的經營風險之外，還需要額外承擔擔保企業的經營和信用風險；四、擔保企業面對銀行的起訴不要輕易投降，應充分研究脫保的可能：1、涉嫌犯罪：2、以貸還貸：3、擔保期限風險8:互保、聯保銀行貸款一、風險積聚效應突出，放大系統性風風險9：轉貸、續貸的過橋一、周期差：項目資金使用周期長,貸款期限短:二、先還后續：三、過橋資金：臨時掉頭，利率高。四、續貸成本：對策：行長是關鍵？風險9：轉貸、續貸的過橋一、周期差：項目資金使用周期長,貸款風險10：向銀行提供虛假資料一、貸款詐騙罪：二、騙取銀行貸款、票據罪：

銀行明知？錄像錄音？風險10：向銀行提供虛假資料一、貸款詐騙罪：風險12：民間買賣銀行匯票一、利潤空間：民間貼現利率通常3.7以上，銀行貼現率0.7（但條件苛刻）；二、出賣者：一手交錢,一手交票；防止以驗票、隔天付款為由被騙；是到期兌付？還是貼現？三、倒賣者：非法經營罪?2012年7月27日《檢察日報》最高人民檢察院公訴廳史衛忠、李瑩《銀行承兌匯票中介業務不宜認定為非法經營罪》一文。四、從此：銀行匯票民間買賣生意紅火。風險12：民間買賣銀行匯票一、利潤空間：民間貼現利率通常3.風險13：向高利貸借款民事風險：高利息、高成本、高違約；刑事風險：集資詐騙、非法吸收公眾存款；人身風險：難脫身，請神容易送神難，危及人身、家庭安全。化解對策：飲鴆止渴，極力避免。風險13：向高利貸借款民事風險：高利息、高成本、高違約；風險14：簽署空白借條或借款協議1、出借人空白：2、利息空白：3、期限空白：4、本金空白：5、日期空白：風險14：簽署空白借條或借款協議1、出借人空白：風險15：現金還款1、還款證據：沒有收條，不還借條；2、現金性質：還本還是付息？風險15：現金還款1、還款證據：沒有收條，不還借條；風險16：向第三人還款1、出借人指示還款證據？2、款項性質？3、還款憑據？風險16：向第三人還款1、出借人指示還款證據？風險17：一借多條1、續條轉條：舊賬打新條，舊條不還；2、本金利息合計打新條；3、一借多還；風險17：一借多條1、續條轉條：舊賬打新條，舊條不還；風險18：利息本金中扣除大額現金借款：大部分銀行貸款，小部分打現金收條；實際借到90萬，借條100萬，打一張10萬現金收條；現場錄像錄音？風險18：利息本金中扣除大額現金借款：大部分銀行貸款，小部分風險19：股權融資一、目前現狀：是風險投資漫天飛、股權投資滿地爬的時期，股權投資既可能成為企業騰飛的翅膀，華麗轉身，也可能成為宰割企業的風險。二、主要風險：對賭條款、關聯交易、回購承諾、競業限制、股權限制轉讓、新投資者引進限制、反稀釋權、優先分紅權、優先清算權、共同售賣權、強賣權、一票否決權等等三、擦亮眼睛：與PE、VC簽訂認購股份協議及補充協議時，一定要擦亮眼睛，否則一不小心你就將陷入萬劫不復的深淵。風險19：股權融資一、目前現狀：是風險投資漫天飛、股權投資滿風險20：輕易接受盡職調查信息泄露：1、商業秘密2、財務信息3、營業模式4、人員結構反向盡職調查？風險20：輕易接受盡職調查信息泄露：風險21：股權融資前期費用1、考察費2、中介費3、咨詢費4、商業計劃書制作費風險21：股權融資前期費用1、考察費風險22：被框架協議鎖定1、談判對象：2、談判期限：3、股權價格：風險22：被框架協議鎖定1、談判對象：風險23：公司股東控制權旁落股權控制三道紅線：1、34%；2、51%：3、67%：控制權與股權？表決權與分紅權分離？1%、3%、5%、10%、30%？風險23：公司股東控制權旁落股權控制三道紅線：風險24：股權回購承諾1、行情不好時，投資者撤退，股權融資轉為債權融資；2、融資方不得不高利息成本回購股權；3、爛攤子還得自己收。風險24：股權回購承諾1、行情不好時，投資者撤退，股權融資轉風險25：股權融資對賭協議1、財務業績：營業收入、利潤等2、上市時間：IPO期限3、非財務業績：包括KPI、用戶人數、產量、產品銷售量、技術研發等。風險25：股權融資對賭協議1、財務業績：營業收入、利潤等風險26：企業盲目掛牌上市一、好處：品牌、融資、二、股權交易中心、新三板、IPO;三、成本：1、注冊資本：2、發票稅收：3、信息披露：4、中介服務費：風險26：企業盲目掛牌上市一、好處：品牌、融資、32融資的刑事責任1、“達摩克利斯之劍”：企業家不在監獄里，就在通往監獄的路上。門檻低，量刑重，逼良為娼；說不清，道不明，莫須有卻可以有；彈性大，可大可小，可有可無；先抓人，后找罪名，權力大無邊。2、典型罪名：虛假或抽逃出資罪、虛假破產罪、妨礙清算罪、行賄罪、逃稅罪、虛開發票罪、非法經營罪、拒不支付勞動報酬罪、合同詐騙罪3、融資借貸有關罪名：貸款詐騙罪、集資詐騙罪、騙取銀行貸款承兌金融票證罪、非法吸收公眾存款罪，高利轉貸罪。32融資的刑事責任1、“達摩克利斯之劍”：企業家不在監獄里33非法吸收公眾存款罪1、構成四條件：未經批準、公開宣傳、承諾回報、社會公眾；2、入罪起點：個人20W、30人、10W；單位個人的五倍；3、數額巨大：個人100W、100人、50W；單位個人的五倍；4、量刑：3年以下；3到10年。33非法吸收公眾存款罪1、構成四條件：未經批準、公開宣傳、承34變相非吸情形一、假直接投資項目：比如，在房產界中以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產份額等方式；以轉讓林權并代為管護、以代種植（養殖）、聯合種植（養殖）等方式非法吸收資金的。例如，之前，營口東華集團以發展養殖螞蟻為名，承諾高額回報，非法集資近30億元。

二、假間接投資項目：比如，不具有發行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發售虛構債券等方式；不具有募集基金的真實內容，以假借境外基金、發售虛構基金等方式非法吸收資金的。

三、利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的。

34變相非吸情形一、假直接投資項目：比如，在房產界中以返本銷35集資詐騙罪1一、構成條件：非法集資+以非法占有為目的+使用詐騙方法；二、以非法占有為目的：1、不用于生產經營活動或明顯不成比例，致使集資款不能返還；

2、肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還；

3、攜款逃匿；

4、用于違法犯罪活動；

5、抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；

6、隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；

7、拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

8、其他可以認定非法占有目的的情形。35集資詐騙罪1一、構成條件：非法集資+以非法占有為目的+使36集資詐騙罪2三、量刑標準：1、個人：10w、30w(50人）、100w(100人）,2、單位：個人的五倍；5年以下、5-10年、10年以上-死刑（快要取消）；四、數額計算：1、實際騙取的數額計算，案發前已歸還的數額應予扣除。2、廣告費、中介費、手續費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。3、利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應當計入詐騙數額。36集資詐騙罪2三、量刑標準：1、個人：10w、30w(5037高利轉貸罪一、構成條件：1、以轉貸牟利為目的；2、套取金融機構信貸資金；3、高利轉貸他人；4、違法所得數額較大。二、量刑標準：個人：10W或2年2次、50；3年以下、3-7年；三、高利：不僅包括利息，服務費、介紹費等；37高利轉貸罪一、構成條件：1、以轉貸牟利為目的；2、套取金38騙取貸款、票據承兌、金融票證罪一、構成條件：1、以欺騙手段；2、造成重大損失或后果；二、重大損失及后果：票面100以上、損失20W以上、或多次騙取；三、特別重大損失及后果：票面500以上、損失100W以上；四、量刑：3年以下、3-7年。38騙取貸款、票據承兌、金融票證罪一、構成條件：1、以欺騙手貸款詐騙罪刑法193條：構成條件：1、以非法占有為目的；2、使用詐騙方法；量刑：1、貸款詐騙數額在2萬元以上不滿20萬元的，屬于“數額較大”，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。2、貸款詐騙數額在20萬元以上不滿100萬元的，屬于“數額巨大”，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。3、貸款詐騙數額在100萬元以上的，屬于“數額特別巨大”，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。貸款詐騙罪刑法193條：財務危機應對原則一、財務危機原因：資金鏈斷裂，100%涉及高利貸；二、風