如何對(duì)被訴作為的具體行政行為進(jìn)行合法性審查

作為的具體行政行為是行政主體在行政管理過程中，從行政程序及實(shí)體上積極作為而產(chǎn)生的具體行政行為。根據(jù)我國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定，對(duì)其合法性審查是可以規(guī)范的。本文筆者將闡述對(duì)作為的具體行政行為進(jìn)行合法性審查應(yīng)包括的五個(gè)方面的內(nèi)容：

一、對(duì)行政主體是否適格的審查

行政主體是按照憲法和組織法的規(guī)定建立的或者根據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)能以自己的名義實(shí)施國(guó)家行政管理職能并能承受一定法律后果的國(guó)家行政機(jī)關(guān)和社會(huì)組織，行政主體適格是具體行政行為合法性的首要條件，人民法院如果審查出行政主體不適格，那么，這一行政訴訟案件就是可撤消的案件，或不是行政訴訟案件。對(duì)行政主體資格的審查有以下幾個(gè)方面：審查被告的行政主題資格的法律授權(quán)文件。有其他規(guī)范性文件授權(quán)的，審查該文件的合法性。對(duì)行政主體授權(quán)的審查，主要審查有無法律文件明示可以授權(quán)，以及是否被行政主體授權(quán)。

二、對(duì)是否超越職權(quán)的審查

超越職權(quán)是指行政主體作出的具體行政行為超越了法律、法規(guī)規(guī)定的或委托的權(quán)限范圍，具體行政行為的作出是否存在著超越職權(quán)范圍的情況，這是決定具體行政行為是否合法的關(guān)鍵要素，人民法院對(duì)是否超越職權(quán)的審查，主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行，第一，看是否有職能越權(quán)的行為，既法律、法規(guī)沒有明確授予某部門行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為實(shí)施行政管轄權(quán)，而該部門實(shí)施該項(xiàng)行政管轄權(quán)的。第二，看是否超越了級(jí)別管轄權(quán)，它的主要表現(xiàn)形式有3種：下級(jí)機(jī)關(guān)行使上級(jí)機(jī)關(guān)的職權(quán)行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)行使該機(jī)關(guān)的職權(quán)。上級(jí)行政機(jī)關(guān)行使下級(jí)行政機(jī)關(guān)的職權(quán)。第三，超越地域管轄權(quán)，地域管轄權(quán)分為一般地域管轄權(quán)和特別地域管轄權(quán)，一般地域管轄權(quán)是根據(jù)被處理行為發(fā)生地或事項(xiàng)發(fā)生地確定實(shí)施行政管理職權(quán)的行政機(jī)關(guān)；特別地域管轄權(quán)是指法律、法規(guī)規(guī)定的以被處理待業(yè)或被處理事項(xiàng)的發(fā)生地的原則外的條件確定地域管轄權(quán)。行政職權(quán)必須由具有地域管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，否者即屬越權(quán)行政行為。第四，超越內(nèi)容管轄權(quán)，行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中，除應(yīng)在本部門、本級(jí)別、本行政轄區(qū)內(nèi)行使職權(quán)外，還應(yīng)法定事物的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。法定事物職權(quán)是指法律、法規(guī)授予行政機(jī)關(guān)處理某類行政管理事務(wù)可能采取的具體措施以及采取措施的范圍和幅度。行政機(jī)關(guān)超越法定事物職權(quán)的表現(xiàn)形式有3種：超出了法定可以采取措施的種類2）超出了法定可以采取某項(xiàng)措施的對(duì)象超越法定幅度。

三、對(duì)主要證據(jù)的審查

主要證據(jù)是指行政機(jī)關(guān)賴以作出具體行政行為的基本事實(shí)和據(jù)以認(rèn)定事實(shí)存在所必須的證據(jù)，具體行政行為的主要證據(jù)是否確定充分，是人民法院判斷具體行政行為是否合法的要件之一。

人民法院應(yīng)通過審查被告向法庭提供的證據(jù)來判斷被訴具體行政行為是否存在主要證據(jù)不足的問題。判斷證據(jù)應(yīng)當(dāng)針對(duì)行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為的當(dāng)時(shí)證據(jù)是否充分，而不是在行政復(fù)議或行政審判時(shí)是否充分，然后由原告、第三人進(jìn)行辨認(rèn)，對(duì)每個(gè)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性進(jìn)行辯論。合議庭應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人在法庭上質(zhì)證過的每一個(gè)證據(jù)，根據(jù)質(zhì)證的情況對(duì)其真?zhèn)魏托ЯM(jìn)行認(rèn)證，根據(jù)認(rèn)證有效的證據(jù)進(jìn)行全面分析研究，最后對(duì)被訴具體認(rèn)定的事實(shí)是否存在主要證據(jù)不足問題進(jìn)行判斷。

對(duì)證據(jù)的審查包括，對(duì)行政主體取證程序要件的審查和證明的實(shí)質(zhì)要件的審查。對(duì)取證程序要件的審查包括：行政主體在訴訟中對(duì)主要證據(jù)的舉證時(shí)間是否合法、調(diào)查的人數(shù)是否合法、證據(jù)的來源是否合法、證人證言是否符合證人的法定條件。對(duì)證據(jù)的實(shí)質(zhì)案件的審查，如：證據(jù)證明的內(nèi)容是否真實(shí)，證據(jù)證明的事實(shí)是否與本案有關(guān)聯(lián)等。

四、適用法律、法規(guī)是否正確的審查

這里所講的適用法律、法規(guī)是指被訴具體行政行為的主文的適用法律、法規(guī)，因?yàn)檫m用法律、法規(guī)涉及到各項(xiàng)合法性條件，例如，行政主體是否適格要看法律、法規(guī)是如何規(guī)定的，是否超越職權(quán)要看法律、法規(guī)有沒有該行政主體行使該職權(quán)的規(guī)定等等。審查被訴具體行政行為主文的法律適用主要考慮以下幾點(diǎn)：1、適用法律、法規(guī)性質(zhì)錯(cuò)誤，也就是應(yīng)當(dāng)適用甲法，卻適用了乙法。

2、適用法律、法規(guī)條文錯(cuò)誤，包括適用定性條款錯(cuò)誤和適用處理性條款錯(cuò)誤兩種。適用定性條款錯(cuò)誤，是指被訴具體行政行為適用認(rèn)定被處理行為或事項(xiàng)性質(zhì)的法律、法規(guī)的條款錯(cuò)誤。適用處理?xiàng)l款錯(cuò)誤，是指被訴具體行政行為適用定性條款沒有錯(cuò)誤，但適用有關(guān)處理的條款錯(cuò)誤。

3、適用了沒有效力的法律規(guī)范，即被訴具體行政行為適用的實(shí)體法律、法規(guī)、規(guī)章尚未生效果或已經(jīng)失效。如：2004年5月2日，趙某酒后無證駕駛摩托車將于某撞傷，公安機(jī)關(guān)適用《道路交通事故處理辦法》的有關(guān)規(guī)定對(duì)趙某實(shí)施行政處罰即屬適用了沒有效力的法律規(guī)范，因自2004年5月1日起《道路交通安全法》即實(shí)施，《道路交通事故處理辦法》同時(shí)廢止。

五、對(duì)有無違反法定程序的審查

行政程序包括行政行為的方式、步驟、順序和時(shí)限。相應(yīng)地，法院對(duì)行政行為制作程序的審查也包括以下幾個(gè)方面：1、對(duì)具體法定方式的審查，行政行為的方式主要是指行政行為的外在表現(xiàn)形式，根據(jù)外在表現(xiàn)形式的不同，可以將行政行為分為要式和非要式行政行為，法律、法規(guī)對(duì)行政行為的方式有明確規(guī)定的，如：《行政處罰法》規(guī)定，行政處罰應(yīng)采用書面形式，不能采用口頭形式，如果缺少書面決定書，即違反法定程序，應(yīng)判決予以撤消。

2、對(duì)具體行政行為法定步驟的審查，具體行政行為的步驟，即行政活動(dòng)的必經(jīng)階段。從理論上講，在行政行為的制作過程中，缺少或不必要地增加步驟都屬于違反法定程序，法院應(yīng)依法判決撤消，但在司法實(shí)踐中，法院審查被告作出具體行政行為的步驟，通常只審查具體行政行為具備那些涉及公民、法人或其他組織程序權(quán)利。如：《行政處罰法》規(guī)定，按照一般程序作出行政處罰決定的步驟為調(diào)查取證、聽取當(dāng)事人陳述和申辯，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查并作出決定，最后將處罰決定書送達(dá)相對(duì)人。如果缺少任何一個(gè)步驟，即屬違法，應(yīng)判決予以撤消。

3、對(duì)行政活動(dòng)順序的審查，行政活動(dòng)的順序即行政機(jī)關(guān)完成行政行為必須經(jīng)過的各個(gè)步驟的先后次序，它是在總結(jié)行政執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上抽象出來的程序規(guī)則。例如“先取證后裁決”、“先聽取意見后裁決”、“先裁決后執(zhí)行”等等，這就是依法行政原則對(duì)行政行為過程的基本順序要求，行政機(jī)關(guān)在作出行政行為的過程中顛倒了順序，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行政行為違反法定程序。

4、對(duì)法定時(shí)限的審查，行政活動(dòng)在一定時(shí)限內(nèi)開始或完成，不僅是行政效率的要求，而且在