招投標案例分析知識產權管理問題摘要：選取企業招投標實踐中有代表性的知識產權侵權案例作為研究樣本，探尋個案中所揭示出的企業招投標過程中發生頻率較高的知識產權管理共性問題，并在認知企業招標投標過程中的知識產權要素的基礎上，從企業自身知識產權管理的組織架構、流程設置和制度設計三個方面分析問題的成因。關鍵詞：【招標投標】【企業知識產權管理】【案例研究】1．論述1.1案例描述06年初，國際知名的加拿大OTT－PPA建筑師事務所向浙江省杭州市中級人民法院提起訴訟，主張杭州錦繡天地房地產開發有限公司（簡稱杭州錦繡公司）和浙江省建筑設計研究院（簡稱設計研究院）在招投標過程中利用不正當競爭手段，嚴重侵犯了前者建筑設計作品的著作權。原告加拿大OTT－PPA建筑師事務所訴稱，被告杭州錦繡公司于2001年8月邀請原告參加由該被告組織的當時暫定名為“錦繡天地·西湖國際俱樂部”建筑設計方案的招投標活動。原告經過精心設計，提供了一套獨具匠心的建筑設計方案，整個建筑外形為一只振翅欲飛的蝴蝶。但經過投標評標程序之后，杭州錦繡公司通知原告其設計方案未能中標。然而在2003年9月份，原告偶然發現正在進行施工和商業推廣的“錦繡天地”樓盤設計方案完全照搬了原告的投標方案，但其設計單位署名卻是浙江省建筑設計研究院。原告認為，兩被告對原告設計的惡意抄襲行為，已經構成了欺詐和惡意串通行為，侵犯了原告享有的著作權，應當依法承擔侵權連帶責任。1.2選題背景從20世紀80年代初至今，招標投標制度引入我國已有20多個年頭。在招投標制度蓬勃發展的同時，總體上仍處于起步階段的招投標領域存在著諸多問題，其中知識產權管理的缺失是一個不容回避的話題，近年來，企業招投標知識產權侵權事件頻繁發生。2004年7月和12月，珠海晶藝玻璃工程有限公司以侵犯專利使用權為由，先后將深圳市機場股份有限公司、廣州白云國際機場股份有限公司告上法庭，指稱由于深圳寶安機場和廣州新白云機場在幕墻工程招標過程中的疏忽，對中標單位所使用的技術審查不嚴，使用了原告公司的專利技術，致使原告專利權受到侵犯。類似的案件還有很多：北京“森林大第”建筑項目涉嫌抄襲工程圖紙案、杭州錦繡天地房地產開發有限公司和浙江省建筑設計研究院在建筑設計招標中侵犯加拿大OTT—PPA建筑師事務所建筑設計作品版權案等等。。這一系列侵權案件的發生，擾亂了招投標公平有序的運作規則，同時也折射出隱藏于案件背后的企業招標投標過程中的知識產權管理問題。1.3國內外相關理論全社會的知識產權氛圍主要包括社會知識產權意識環境和知識產權信用環境。知識產權意識環境是指知識產權制度規則內化為社會公眾意識，形成尊重合理解智力勞動、崇尚知識創新的價值觀、道德意識和法律思想，建立一種明達的知識產權文化氛圍。知識產權信用環境是從“市場經濟是信用經濟”的理念出發，強調“專利的授權，商標的注冊，版權的登記，就是社會、政府與知識產權權益人之間簽訂的契約，知識產權的許可、轉讓、實施等經濟活動，有著更為明顯的契約經濟特點”，知識產權作為一種無形資產，對于市場誠信的依賴性更強，對社會誠信的要求更高。目前，我國全社會的知識產權氛圍并不濃厚，知識產權意識較為薄弱，知識產權信用環境惡化。由于我國建立知識產權制度的時間較短，該制度還未滲透到廣大公眾的意識深處，公眾對這種無形財產的歸屬和占有的判斷，很難做到像對有形財產那樣有一個直觀的感受，對知識產權保護普遍缺乏一種較為清晰的認識。企事業單位知識產權意識薄弱的境況還未從根本上得以扭轉，維護自身合法權益、抵御知識產權侵權行為的能力普遍缺乏。市場交易主體出爾反爾、不信守承諾，侵占他人知識產權、實施知識產權欺詐、惡意拖欠知識產權使用費等情形屢見不鮮，致使保護知識產權的契約成了廢紙一張。信用環境的惡化增加了知識產權交易的成本，降低了知識產權的實用價值，極易引發知識產權資產的流失，嚴重阻礙知識產權及時有效地轉化為社會生產力，使得知識產權在經濟和社會生活中的效用大打折扣。1.3采用的研究方法和手段1.3.1案例搜集知識產權文化氛圍。知識產權信用環境是從“市場經濟是信用經濟”的理念出發，強調“專利的授權，商標的注冊，版權的登記，就是社會、政府與知識產權權益人之間簽訂的契約，知識產權的許可、轉讓、實施等經濟活動，有著更為明顯的契約經濟特點”，知識產權作為一種無形資產，對于市場誠信的依賴性更強，對社會誠信的要求更高。目前，我國全社會的知識產權氛圍并不濃厚，知識產權意識較為薄弱，知識產權信用環境惡化。由于我國建立知識產權制度的時間較短，該制度還未滲透到廣大公眾的意識深處，公眾對這種無形財產的歸屬和占有的判斷，很難做到像對有形財產那樣有一個直觀的感受，對知識產權保護普遍缺乏一種較為清晰的認識。企事業單位知識產權意識薄弱的境況還未從根本上得以扭轉，維護自身合法權益、抵御知識產權侵權行為的能力普遍缺乏。市場交易主體出爾反爾、不信守承諾，侵占他人知識產權、實施知識產權欺詐、惡意拖欠知識產權使用費等情形屢見不鮮，致使保護知識產權的契約成了廢紙一張。信用環境的惡化增加了知識產權交易的成本，降低了知識產權的實用價值，極易引發知識產權資產的流失，嚴重阻礙知識產權及時有效地轉化為社會生產力，使得知識產權在經濟和社會生活中的效用大打折扣。2.3.2國家相關制度安排不是很健全國家相關的制度主要涉及招投標行政監管制度和招投標法律制度。招投標行政監管制度是指依照國務院的職權劃分，各相關行政主管部門對所轄領域的招標投標活動實施監督，依法查處招投標中的違法違規行為。招投標法律制度是以《招標投標法》、《政府采購法》為主，以相關法規、規章為輔的規范各領域、各類型、各地區招標投標活動的法律體系。我國現行的招投標行政監管制度是由國家發展與改革委員會指導和協調全國招投標工作，對國家重大建設項目的工程招投標進行監督檢查，建設、水利、交通、財政、商務等行政主管部門分別負責本行業招標投標活動的監督執法，這種監管體制存在監管權分散重疊和忽視知識產權監管兩大弊端。而現有的招投標法律體系中鮮有知識產權保護的內容，僅有的少數相關規定也是零散地分布在某些行業或地區所制定的法規和規章中，不僅法律效力層次不夠高，對重大問題難以做出統一規范，而且各項規定交叉重復，缺乏可操作性。3．對于該案例出現的知識產權管理問題的相關建議和解決方法3.1對于知識產權流失問題處理方法導致企業投標方案的知識產權頻頻流失的原因是多方面的，既受到全社會知識產權意識較薄弱、知識產權信用環境惡化的影響，又與我國招投標法律體系缺失知識產權保護規則的制度缺陷緊密相關，同時“僧多粥少”的招投標買方市場所引發的雙方地位失衡現狀，也使存有侵犯投標方知識產權動機的招標方有機可乘。不過，投標企業的知識產權管理組織配置不合理、流程設置不完備和制度設計不到位等自身管理缺陷是其遭遇知識產權侵權的關鍵原因。因此，投標企業應當苦練內功，以最大限度地保護、管理和運用企業的知識產權資源為指導方針，進行企業內部管理的全方位創新，在招投標全過程中融入知識產權管理內涵及管理要素，從系統的角度來配置知識產權資源，實現企業知識產權管理與招投標操作規程質的融合。3.1.1組織結構優化投標企業知識產權管理的組織機構優化，首先是對企業招投標知識產權管理職能進行重新定位；其次，為企業投標工作機構的各崗位人員設定知識產權管理職責；再次，以設定的職責為依據，考核各類人員在投標工作中的知識產權管理績效。3.1.2知識產權管理職能的全過程定位目前大多數投標企業對于招投標中的知識產權管理僅僅限于侵權糾紛發生后的協商和訴訟，在此之前的知識產權管理事項并未納入企業招投標管理職能之列。因而，投標企業應當首先轉變原先的知識產權管理職能定位，將事后維權的管理職能轉變為招投標全過程的知識產權管理職能，把知識產權管理工作的關口前移，使工作重心從事后補救措施轉移到事前、事中的侵權預防措施上來，最大限度地降低被侵權的可能性，減少侵權糾紛的發生。按照企業招投標的流程順序，投標企業知識產權管理職能的具體定位應調整為：在招標至投標階段，明確界定己方的知識產權權屬；在投標至評標階段，防止投標方案中核心技術和涉密內容的流失；在定標階段，進行未中標方案的后續管理。3.2對于我國招投標市場的成熟度不夠的應對措施3.2.1約束與激勵機制措由于在招投標的行為過程中，發包人與承包人多數時候是利益對立體，這樣就必然需要帶有激勵和約束性質的機制出現。通過激勵的方法激發代理人的積極性，從而最大限度的為發包人謀求最低利潤，通過監督的手段防止代理人消極行為及機會主義行為。約束手段與激勵手段是相輔相成的，他們的重要作用不僅僅體現在招投標時期，在后期的合同履約過程中也同樣重要。3.2.2體現規則重要性，增強約束約束分為正式約束和非正式約束，《招投標法》等相關法律法規的約束就是正式約束，近年來正式約束方面有了很大的發展。但非正式約束的范疇則還是很欠缺的，非正式約束主要是指道德、價值觀、傳統文化等內容。這主要是由于正式的約束帶有硬性的性質，我們可以借鑒發達國家的一些經驗，學習別人的一些成果，但是非正式約束的范疇則需要長時間的摸索、市場大環境的漸漸進步和對市場環境適應及優化，并且在文化、道德觀念等范疇每個國家和名族都有其特點和特色。但是我們可以通過各種手段加強非正式約束的建立，例如信用體系的建立、道德觀的調整等辦法。市場只有在有效的監督體制下才能更好的發揮公平的競爭效果，使得招投標制度能夠不打折扣的進行。3.2.3增強信息平衡性我們知道市場中總是存在一些信息的不平衡，信息不完全平衡就會造成市場不完全公平。現在信息技術的發展，大大優化了信息的傳播速度和公開程度，全國及各省市的招投標信息網的出現發揮了很大的作用，通過網絡公示的形式將信息公開，尋找競爭參與者，擴大競爭范圍，大大提高招標效率，節省了交易成本。所以應該大力的發展網絡及信息對招投標活動的影響和作用，改進其中的不足，及時將新技術應用到其中。3.2.4減少交易成本，增加決策科學招投標過程中，雙發都會發生費用開支，增加成本。招標方的成本主要來自信息發布、編制招標文件、組織現場勘查及答疑等等，而投標方的費用是投標文件制作、信息咨詢費用、分包商選擇等。所以從節省社會資源的角度，選擇合適的招標方式，制定合適的標底或者“最低投標價”并盡可能使用成熟的合同文本對于科學決策和減少交易成本有著很大的作用。3.3如何適應全社會知識產權氛圍3.3.1應對中國知識產權進行保護中國保護知識產權勢在必行，最終憑借中國人民的聰明才智，中國會在保護知識產權中獲益，但保護知識產權也要有個度，特別是現階段，中國不應一味響應發達國家的號召，追求過高水平的保護，而應該在WTOTRIPS（與貿易有關的知識產權協定）之下，制訂既滿足國際社會最低標準，又符合實際的知識產權戰略，提高全體人民的知識產權意識，營造良好的保護知識產權的社會氛圍，這需要你我的共同努力。3.3.2對中國知識產權立法進行完善知識產權是人們對于自己對智力活動創造的成果和經營管理活動中的標記、信譽依法享有的權利。知識產權是人類對自己的智力成果所應當享有的權利，應當予以保護，假如對人類智利成果沒有相關的保護，隨意使用或者剽竊他人智利成果，將會嚴重損害智利成果創造者的積極性，這將對社會的進步產生嚴重的影響，也對創造者是很不公平的，但隨著經濟社會的發展，各國為壟斷技術，形成各種群體智利成果，所以每項權利的實施都是有限度的，當違背社會公共利益和嚴重危害社會進步的時候，權利就應當被限制使用，這樣保護知識產權的同時，也要保護社會公共利益。3.3對于處理國家相關知識產權制度安排不是很健全的建議3.3.1不斷完善相關工作的法律條文，加大執行力度我國的《合同法》相對來說已經比較完善，但由于合同種類繁多，一部法律根本不可能做到面面俱到，所以相關部門應該在現有基礎上，結合我國國情和市場現狀，制定出專門的細化管理標準，就建筑合同本身量體裁衣，將其每一個細節都納入量化管理中。在履行階段，由合同管理部門會同工程管理等部門，根據施工進展或單位、單元工程、節點工期，定期或不定期地對項目進行評審，及時發現和糾正存在的問題，保證全面履行施工合同;并引入監督制度，保證管理細則的實施力度和有效性。3.3.2進一步完善招投標規則，使其唯變所適《招標投標法》第五條明確規定：招投標活動應當遵循公開公平、公正和誠實信用的原則。由于我國建筑市場發展時間不長，供求關系極度不平衡，所以雖然法律明文規定要“公開、公平、公正”的競爭，但招標方在實際操作中往往會違反規定。要想規范市場就必須先規范處于強勢狀態的招標方；而規范招標方又必須先有合適的法律條文作準繩。由于我國現下并沒有多少實際有效的手段約束、控制招標方的行為，所以第一，要提倡職業道德的建設；第二，要逐步健全法律條文，使其符合我國國情和市場現狀。3.3.3加強對招投標活動進行平臺的管理以法律作保障、以輿論做監督，建立一個公開、公正、公平的招投標競爭平臺。第一，要保證第三方勢力不會插手其中。可以借鑒紀委異地調查的經驗，將本地的招投標活動隨機選定移動至外地舉行，并加強其保密性；第二，加強資質篩選過程的力度，引進輿論公開監督制度，將濫竽充數或魚目混珠的現象遏制在競爭平臺之外。3.3.4規范評、定標工作對評標的專家資質加強審核力度；對評標過程進行“透明化”管理；為評定工作引入國家強力機構的保護；將整個工作過程全部納入輿論的監察之下；可以借鑒高考評卷制度的經驗。3.3.4.1評標環節：切勿毫無保留地闡述泄密內容投標企業在答復評標委員會提出的需進一步澄清的問題時，不應毫無保留地對設計方案的構思細節、具體落實方法等涉密內容進行細致地闡述和說明。3.3.4.2定標環節：重視未中標方案的后續管理失標企業應在收到招標方的中標結果通知后，盡快索回未中標方案，并交企業的檔案部門整理歸檔。檔案管理部門對于涉及企業知識產權的檔案應作為特殊檔案予以妥善保管，未經許可任何人不得私自保留或向外擴散。投標企業發現招標方未經許可擅自使用己方享有專利權或專有技術權的工藝、材料、產品、設備，或者盜用、侵占己方的設計方案和設計構思時，應當及時收集對方侵權的確切證據，直接向侵權人發出信函要求其停止侵權，并說明侵權的后果。可先就賠償等問題與侵權方協商，若協商不成，在法定時效內訴諸司法機關。3.3.5普及專業法律知識，加強行業道德建設統一組織合同管理法律知識的學習和考試，灌輸自動履行合約的思想。同時加強行業內的道德建設，除宣傳提倡誠信之外，還應著相關部門建立誠信檔案，定期懲劣獎優，實現誠信具量化。加強我國知識產權保護，促進知識產權立法完善，是為了促進社會進步，如果知識產權的不到保障，誰還會去促進社會的進步呢，社會是不斷進步的，知識經濟的時代也就應該有知識經濟時代的特有產物