上市公司獨立董事制度專題*第一頁，共三十八頁。國際上主要的公司治理結(jié)構(gòu)美國的公司治理結(jié)構(gòu)—設(shè)獨立董事沒有監(jiān)事會德國的公司治理結(jié)構(gòu)—兩層董事會*第二頁，共三十八頁。美國的公司治理結(jié)構(gòu)--獨立董事制度股東大會董事會經(jīng)理層獨立董事股東大會董事會股東大會董事會股東大會經(jīng)理層董事會股東大會經(jīng)理層董事會股東大會獨立董事經(jīng)理層董事會股東大會獨立董事經(jīng)理層董事會股東大會3第三頁，共三十八頁。德國的公司治理結(jié)構(gòu)—兩層董事會制度董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層4第四頁，共三十八頁。我國最初的公司治理結(jié)構(gòu)中沒有設(shè)獨立董事。舊《公司法》規(guī)定：“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東大會、董事會、監(jiān)事會。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”15第五頁，共三十八頁。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”2股東大會董事會經(jīng)理層股東大會股東大會監(jiān)事會監(jiān)事會監(jiān)事會股東大會監(jiān)事會董事會股東大會監(jiān)事會董事會股東大會監(jiān)事會經(jīng)理層董事會股東大會監(jiān)事會6第六頁，共三十八頁。監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)行使難的困局第一，客觀上不能管。監(jiān)事會與董事會的產(chǎn)生方式相同，均由股東會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會沒有監(jiān)督的動力。第二，主觀上管不了。由于監(jiān)事會人員構(gòu)成不合理，很多公司的監(jiān)事是企業(yè)的政工、人事、行政、工會干部，不具備基本的財務(wù)知識，缺乏履行職責(zé)的能力。第三，是監(jiān)事會缺乏監(jiān)督手段，舊法對監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定條文過粗，缺乏可操作性。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”37第七頁，共三十八頁。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”4監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)行使難困局的解決之路

2001年8月16日，中國證監(jiān)會證監(jiān)發(fā)[2001]102號文《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定在上市公司推行獨立董事制度。8第八頁，共三十八頁。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”5股東大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理層專門委員會獨立董事股東大會股東大會股東大會監(jiān)事會股東大會董事會監(jiān)事會股東大會董事會監(jiān)事會股東大會專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會獨立董事經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會9第九頁，共三十八頁。新《公司法》中“第五節(jié)上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定”要求：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

我國從法律層面上確定了上市獨立董事制度。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”510第十頁，共三十八頁。具有“中國特色”的上市公司治理我國的上市公司，有監(jiān)事、有獨立董事，有內(nèi)部審計部門，占市場主體的國企上市公司還有紀(jì)檢監(jiān)察部門，制度之“復(fù)雜”為世界罕見。我國的公司治理結(jié)構(gòu)—“制度怪胎”611第十一頁，共三十八頁。《公司法》《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》《上市公司治理準(zhǔn)則》獨立董事制度—涉及

獨立董事制度的主要法律法規(guī)12第十二頁，共三十八頁。獨立董事的定義獨立董事制度也叫獨立的外部董事制度獨立董事指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

13第十三頁，共三十八頁。外部董事與獨立董事的異同外部董事(outsideboardmember)是指非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。外部董事不在公司擔(dān)任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，與其擔(dān)任董事的公司不存在任何可能影響其公正履行外部董事職務(wù)的關(guān)系。如本人及其直系親屬近兩年內(nèi)未曾在公司和公司的全資、控股子企業(yè)任職，未曾從事與公司有關(guān)的商業(yè)活動，不持有公司所投資企業(yè)的股權(quán)，不在與公司同行業(yè)的企業(yè)或與公司有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位兼職等。外部董事的范疇包括獨立董事，兩者的區(qū)別在于獨立董事還獨立于股東。14第十四頁，共三十八頁。董事外部董事獨立董事獨立董事>1/3董事15第十五頁，共三十八頁。獨立董事任職資格--1獨立董事作為董事，同樣需要滿足董事的任職資格（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（無）（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（貪）（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（不）（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（官）（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。（錢）16第十六頁，共三十八頁。獨立董事任職資格--2其他資格1、獨立性2、具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

3、具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；

4、公司章程規(guī)定的其他條件。

****獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事。

17第十七頁，共三十八頁。獨立董事任職資格--3獨立性解釋（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；

（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

（六）公司章程規(guī)定的其他人員；

（七）中國證監(jiān)會認定的其他人員。

18第十八頁，共三十八頁。獨立董事的義務(wù)獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)按照相關(guān)法律、法規(guī)、公司章程的要求，認真履行職責(zé)，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事應(yīng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人、以及其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。19第十九頁，共三十八頁。獨立董事組成上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）20第二十頁，共三十八頁。獨立董事的任職—提名涉及人員：提名人、被提名人提名人提名前取得被提名人同意。應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況。提名人資格：董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東。提名人對其擔(dān)任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。

取得被提名人同意—發(fā)表聲明—提名

21第二十一頁，共三十八頁。獨立董事任職--注意事項獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。

22第二十二頁，共三十八頁。獨立董事任職—免職免職—連續(xù)3次未親自出席董事會會議的及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當(dāng)?shù)模梢宰鞒龉_的聲明。23第二十三頁，共三十八頁。獨立董事任職—辭職獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。

獨立董事辭職—獨立董事所占的比例低于1/3董事成員—辭職報告在下任獨立董事填補其缺額后生效。24第二十四頁，共三十八頁。獨立董事職權(quán)特別職權(quán):1、重大關(guān)聯(lián)交易（指高于300萬元或高于最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。

2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；

3、向董事會提請召開臨時股東大會；

4、提議召開董事會；

5、獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)；

6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。除了特別職權(quán)外，獨立董事作為董事還具有一般職權(quán)25第二十五頁，共三十八頁。獨立董事行使職權(quán)應(yīng)注意問題獨立董事行使特別職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

26第二十六頁，共三十八頁。重大事項發(fā)表獨立意見--1

1、提名、任免董事；

2、聘任或解聘高級管理人員；

3、公司董事、高級管理人員的薪酬；

4、上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5、獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項；

6、公司章程規(guī)定的其他事項。

------《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》

27第二十七頁，共三十八頁。重大事項發(fā)表獨立意見--2MBO重大資產(chǎn)重組資產(chǎn)定價擔(dān)保關(guān)聯(lián)交易以資抵債方案非標(biāo)準(zhǔn)審計報告重大交易事項………28第二十八頁，共三十八頁。重大事項發(fā)表獨立意見類型同意保留意見及其理由反對意見及其理由無法發(fā)表意見及其障礙29第二十九頁，共三十八頁。獨立董事履行職責(zé)的制度保證-1知情權(quán)--凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當(dāng)2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應(yīng)予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

30第三十頁，共三十八頁。獨立董事履行職責(zé)的制度保證-2積極配合義務(wù)--獨立董事行使職權(quán)時，上市公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨立行使職權(quán)。

31第三十一頁，共三十八頁。獨立董事履行職責(zé)的制度保證-3公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。

除上述津貼外，獨立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

上市公司可以建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險。32第三十二頁，共三十八頁。獨立董事制度—專門委員會上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成。審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人。審計委員會中至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。33第三十三頁，共三十八頁。獨立董事制度—審計委員會(1)提議聘請或更換外部審計機構(gòu)；(2)監(jiān)督公司的內(nèi)部審計制度及其實施；(3)負責(zé)內(nèi)部審計與外部審計之間的溝通；(4)審核公司的財務(wù)信息及其披露；(5)審查公司的內(nèi)控制度。34第三十四頁，共三十八頁。獨立董事制度—薪酬與考核委員會(1)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序并提出建議；(2)廣泛搜尋合格的董事和經(jīng)理人員的人選；(3)對董事候選人和經(jīng)理人選進行審查并提出建議。

35第三十五頁，共三十八頁。獨立董事制度—提名委員會(1)研究董事與經(jīng)理人員考核的標(biāo)準(zhǔn)，進行考核并提出建議；(2)研究和審查董事、高級管理人員的薪酬政策與方案。36第三十六頁，共三十八頁。THANKYOU！37第三十七頁，共三十八頁。內(nèi)容總結(jié)上市公司獨立董事制度專題。新《公司法》中“第五節(jié)上市公司組織機構(gòu)的