商業(yè)企業(yè)資產(chǎn)重組的模式選擇一、產(chǎn)權(quán)交易與股權(quán)交易的基本概念商業(yè)企業(yè)資產(chǎn)重組就是通過對企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)重新配置，從而實現(xiàn)利潤的最大化。在國外，商業(yè)企業(yè)資產(chǎn)重組主要采用兩種模式：一是產(chǎn)權(quán)交易，一是股權(quán)交易。選擇何種交易方式，取決于企業(yè)長期發(fā)展的方向，也取決于交易的費用。產(chǎn)權(quán)交易是通過對企業(yè)有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)資產(chǎn)的保值與增值。產(chǎn)權(quán)交易不涉及到企業(yè)經(jīng)營主體的變更，它只是對企業(yè)的資產(chǎn)進行優(yōu)化。從收購方來看，通過資產(chǎn)交易，可以達到以下目的，一是實現(xiàn)規(guī)模的擴張；二是實現(xiàn)經(jīng)營方向的轉(zhuǎn)換；三是實現(xiàn)經(jīng)營方式的改變。從出售一方來說，通過資產(chǎn)重組，可以縮小經(jīng)營的規(guī)模，實現(xiàn)經(jīng)營方向的轉(zhuǎn)移和經(jīng)營方式的改變。產(chǎn)權(quán)交易的客體既可以是有形的資產(chǎn)，也可以是無形的資產(chǎn)。從重組的形式來看，可以是承包、租賃、融資租賃，也可以是單純的買賣。產(chǎn)權(quán)交易與一般的商品交易別無二致，區(qū)別是產(chǎn)權(quán)交易的客體只能是企業(yè)用于經(jīng)營的資產(chǎn)。這種交易主要是不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，因此必須依據(jù)不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓原則，進行登記或辦理必要的過戶手續(xù)。在以往人們的概念中，商業(yè)企業(yè)一般從事商品的購銷活動，作為從事商業(yè)經(jīng)營的必要財產(chǎn)（包括經(jīng)營設(shè)備和經(jīng)營的場地）是不能交易的。實際上，作為一種以營利為目的社會組織，商業(yè)企業(yè)為了實現(xiàn)自身經(jīng)營的最優(yōu)化，可以將這些用于經(jīng)營的資產(chǎn)重組。在我國商業(yè)對外開放的早期，一些著名的商業(yè)跨國公司進入我國的商業(yè)領(lǐng)域，在很大程度上就是運用了產(chǎn)權(quán)交易的方式，實現(xiàn)了快速的資本擴張。產(chǎn)權(quán)交易的基本步驟是，選擇合理的重組目標，進行必要的資產(chǎn)評估，與企業(yè)資產(chǎn)的所有人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，辦理資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓登記與過戶手續(xù)。我國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易中，應(yīng)當避免以下情況出現(xiàn)：一是“產(chǎn)權(quán)崇拜”。在國有商業(yè)企業(yè)改革模式的選擇上，有的學者認為，“公有產(chǎn)權(quán)不明晰是根本矛盾”，“產(chǎn)權(quán)是繞不過去的關(guān)鍵性改革”。他們極力主張在商業(yè)領(lǐng)域國有資本全盤退出，通過私有化來改造中國的商業(yè)企業(yè)。事實上，國有商業(yè)企業(yè)的全部出售并不能達到改革預期的目的，俄羅斯的私有化運動導致經(jīng)濟的全面崩潰就是一個明顯的例子。連美國著名的經(jīng)濟學家斯蒂格利茨也指出，“經(jīng)濟學中沒有一個神話像‘產(chǎn)權(quán)神話’那樣在人們心目中根深蒂固”。在我國，中央提出國有企業(yè)有進有退，在競爭領(lǐng)域，逐步實行退出機制。但是，這里的基本指導思想是，國有企業(yè)應(yīng)當依照市場經(jīng)濟的運行機制進退。對那些具有明顯競爭能力的國有商業(yè)企業(yè)，不能人為地“賣光”或“送光”。更不能以國有商業(yè)企業(yè)作抵押，向銀行等金融企業(yè)融資，然后再回頭購買國有商業(yè)企業(yè)。國有企業(yè)不能為了產(chǎn)權(quán)明晰而將全部資產(chǎn)人為地量化給每一個職工或私營企業(yè)?？傊a(chǎn)權(quán)明晰也應(yīng)當遵守市場交易規(guī)則，防止變相的私有化。二是要防止產(chǎn)權(quán)交易中新的“一大二公”。我國許多所謂的國有商業(yè)企業(yè)，其內(nèi)部的資本構(gòu)成已經(jīng)多次發(fā)生了變革，在產(chǎn)權(quán)交易中，不能將非國有財產(chǎn)通過產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式變?yōu)閲械呢泿刨Y本。建國以來，我國的國有企業(yè)走過了從“政府全額撥款”到“撥改貸”，再從“稅改本”，過渡到“貸款余額轉(zhuǎn)為企業(yè)的資本”等一系列漫長的資本變動歷程，現(xiàn)在有的國有企業(yè)還實行了“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。國有商業(yè)企業(yè)內(nèi)部的財產(chǎn)變動情況較國有工業(yè)企業(yè)簡單，但商業(yè)企業(yè)內(nèi)部也存在著大量的非國有資產(chǎn)，在有些企業(yè)內(nèi)部還沉淀了一部分職工福利。實行產(chǎn)權(quán)交易，必須首先分清企業(yè)財產(chǎn)的種類，對不同性質(zhì)財產(chǎn)的處分實行不同的決策方法，防止侵害企業(yè)職工或其他企業(yè)的合法權(quán)益。我國某商業(yè)公司在1996年曾經(jīng)拿出1萬元作為開辦新企業(yè)的費用，由公司的一名職工自籌資金組建了具有法人資格的經(jīng)營部。到1999年，該經(jīng)營部已經(jīng)擁有資產(chǎn)200萬元。這時，商業(yè)公司的經(jīng)營面臨嚴重虧損。公司領(lǐng)導認為經(jīng)營部是企業(yè)的一部分，公司有權(quán)收回全部資產(chǎn)，用于整個公司的統(tǒng)一經(jīng)營。但經(jīng)營部的法人代表卻出示了原始營業(yè)執(zhí)照，表明企業(yè)的原始出資人并非商業(yè)公司，公司無權(quán)以紅頭文件的方式收回這一企業(yè)。由于當?shù)氐墓镜怯浶姓C關(guān)確認出資人為經(jīng)營部的法人代表，于是法院作出了經(jīng)營部資產(chǎn)歸該法人代表個人所有的判決。商業(yè)公司的領(lǐng)導認為，僅僅從注冊資本上無法得出經(jīng)營部資產(chǎn)屬于個人所有的結(jié)論，應(yīng)當從1萬元的開辦費入手查清經(jīng)營部的真正出資人，將該經(jīng)營部的資產(chǎn)劃歸國有商業(yè)公司，由公司出售給個人，經(jīng)營部的法人代表有優(yōu)先購買權(quán)。由于商業(yè)公司拿不出原始出資的依據(jù)，最后敗訴。股權(quán)交易則是通過對商業(yè)企業(yè)的股權(quán)收購或出售，實現(xiàn)資本重組。股權(quán)收購一般在上市的商業(yè)企業(yè)間進行。與產(chǎn)權(quán)交易不同，股權(quán)交易將實現(xiàn)經(jīng)營主體的變更，所以，交易的過程相對較為復雜。在進行股權(quán)交易之前，必須對整個商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營狀況有所了解，特別是對企業(yè)的負債情況有所認識，否則，在獲得企業(yè)股權(quán)的同時，有可能背上企業(yè)的債務(wù)包袱。股權(quán)交易可以通過證券交易所公開進行，也可以通過場外交易進行。交易必須遵循國家的證券法規(guī)，必須符合公司法規(guī)定。我國證券市場上，也出現(xiàn)了通過股權(quán)交易實現(xiàn)商業(yè)資本重組的案例，山東“三聯(lián)”入主上市公司“鄭百文”就是一個典型的實例。這一案件之所以鬧得沸沸揚揚，就在于它與我國證券市場的基本規(guī)則不健全有關(guān)?，F(xiàn)在，該上市公司的重組協(xié)議已經(jīng)在股東大會上獲得通過，只要中國證券監(jiān)督管理機關(guān)批準，便可實施。但是，這一股權(quán)交易中所暴露出來的深層次問題（諸如50％的流通股回購比例，默示的表決方式，對中小股東利益的損害等等）仍然值得我們深思。二、產(chǎn)權(quán)交易與股權(quán)交易的基本形式瞞目前，產(chǎn)權(quán)徐交易與股權(quán)煮交易兩種交麥易形式在商馬業(yè)企業(yè)的資希產(chǎn)重組中都真已廣泛運用競。產(chǎn)權(quán)交易蟻的方式可以棄是一次性的差交易，也可袋以是分期購泡買。分期購辦買又可以分淡為單純的分猜期購買與融她資分期購買屋兩種形式。寨融資分期購稿買又分為買四方融資、賣河方融資以及沖混合式融資陜?nèi)N形式。免買方融資就量是由資產(chǎn)重淋組中的購買返者向銀行或腳其他金融機震構(gòu)作產(chǎn)權(quán)抵懇押，由金融膏機構(gòu)保證購鉤買人向出售廈者按期付款縱。賣方融資客則是由賣方傳向金融機構(gòu)套作產(chǎn)權(quán)抵押優(yōu)，由金融機孟構(gòu)保證向出愿售者按期支峰付款項。收白購方向銀行舟支付了所有加的款項后，關(guān)從金融機構(gòu)悠中獲得產(chǎn)權(quán)救。所謂混合圖式是指買賣堡雙方長期往齊來，同時在蘋一個金融機寇構(gòu)中開設(shè)帳鏟戶，他們同脈時獲得銀行近的擔保，實殺現(xiàn)產(chǎn)權(quán)的交貌易。當然，蛛買賣只是商劉業(yè)企業(yè)進行萄產(chǎn)權(quán)交易的侵一種形式，男在實際經(jīng)營趕中，還有所某謂的承包式座的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓濱，即通過將芝企業(yè)的財產(chǎn)彈進行承包經(jīng)奶營，在一定神期限過后，彼獲得財產(chǎn)的鑼所有權(quán)。此菊外，還有所陪謂的租賃式柴的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓展，即通過一奇定時期的租果賃經(jīng)營，獲丙得商業(yè)企業(yè)嘴的產(chǎn)權(quán)。應(yīng)春當注意的是提，商業(yè)企業(yè)蹄一個經(jīng)營網(wǎng)差點的產(chǎn)權(quán)交扛易往往并不振能夠改變企兔業(yè)的經(jīng)營主蔑體，但是如扔果經(jīng)營的網(wǎng)浪點本身具有堂市場主體資顛格，則這種什交易很可能母使得主體資轎格發(fā)生變化戲。所以，承綿包與租賃本獄身可能僅僅皆涉及到企業(yè)禿法人代表的萍變更，但是有如果企業(yè)的頁主體資格發(fā)悲生了變化，堂則應(yīng)當依法草重新辦理登頂記手續(xù)。匯分股權(quán)重組則節(jié)是在股份制負的商業(yè)企業(yè)愉間進行。它鉤有兩種表現(xiàn)薦形式，一是綁控股式的重預組，即通過嬌控制目標企刻業(yè)相對多數(shù)萌股份，達到視控制企業(yè)的鄭目的。這類顛兼并活動并繪不涉及到企摸業(yè)的資產(chǎn)問賠題，它只是蹤通過證券的枕交易機構(gòu)實翁現(xiàn)股權(quán)的轉(zhuǎn)杠移。另一種狼是吸股式的把重組，即以倚一家商業(yè)企患業(yè)為主體，間吸收相關(guān)企無業(yè)的股份，滲從而形成互鴿為股東的關(guān)綱聯(lián)性企業(yè)。吵與產(chǎn)權(quán)交易購相比，股權(quán)營交易面臨的允最大風險是墨，可能背負描目標企業(yè)的犯巨大債務(wù)。捏例如，甲企艘業(yè)購買觸A吐、歲B殖、定C偷、嶺D抖、肉E杏、封F瓦、絮G同開辦的股份界（寶乙）的資產(chǎn)小，產(chǎn)權(quán)惕“免重組沸”榮后，企業(yè)的賣股東仍為晨ABCDE蠻FG奔，甲企業(yè)作箏為資產(chǎn)重組泥的一方并不植承擔乙企業(yè)躬的債務(wù)。乙掃企業(yè)除了按掌照公司法規(guī)宋定的資本原溉則充實企業(yè)鏈的資本外，貼仍應(yīng)當對企它業(yè)的債務(wù)承料擔責任。假疾如甲企業(yè)購贈買的是乙企微業(yè)的股權(quán)，吉成為了乙企竟業(yè)的股東，購甲企業(yè)就須茶對乙企業(yè)的孩債務(wù)承擔責涂任。在企業(yè)末的重組協(xié)議欺中，甲、乙趴之間往往通掀過明確的條只款約定甲企冒業(yè)對乙企業(yè)脅的債務(wù)不承沿擔責任，但插是這種協(xié)議往不能對抗善吹意的第三人遇，甲企業(yè)只姑能在對外承忽擔了債務(wù)責缺任后再對原炭來的股東進墨行追償。但度這時原來股教東的償債能燥力已經(jīng)沒有探保證了。所誓以，在進行蠟股權(quán)購買時霉，應(yīng)當對企務(wù)業(yè)的債務(wù)有仙比較詳細的報了解，避免家因企業(yè)重組街而陷入債務(wù)塊的泥潭。偏盤三、我國商眠業(yè)企業(yè)資產(chǎn)棒重組應(yīng)當注椒意法律規(guī)定果陣在我國，商當業(yè)企業(yè)的資僅產(chǎn)重組也可討以采用上述據(jù)兩種方法。燒但是，在具壤體的運用過劇程中，還應(yīng)幣當考慮我國捏法律的具體水規(guī)定。例如涌，我國《公森司法》規(guī)定光，有限責任盈商業(yè)公司的初股東必須是袖兩人以上五潛十人以下，懼如果在重組寫的過程中不胞符合《公司梅法》的要求以，可能會承橫擔重組協(xié)議貌無效的法律本后果。再譬罵如，我國《煎證券法》對幣證券交易有蛋嚴格的規(guī)定凈，如果在股進權(quán)交易中無栗視這些規(guī)定替，可能會導磚致交易無效褲。鄭百文的卡重組方案之軌所以遭人垢甲病，就