/農村集體建設用地流轉的立法探討初探摘要：隨著市場經濟和農業產業化的發展，農村集體建設用地流轉中出現了一些新狀況、新問題，如何創新農村集體建設用地流轉的新機制，已成為當前不行回避并亟待解決的現實問題和法律問題。本文結合集體建設用地流轉的現狀，通過分析我國農村集體建設用地流轉所面臨的法律制度逆境，提出農村集體建設用地流轉的立法設想。關鍵詞：集體建設用地流轉立法在現行的制度框架下，我國的土地分為農用地、建設用地和未利用地，建設用地又分為國有建設用地和農村集體建設用地。所謂農村集體建設用地流轉，是指農村集體經濟組織通過法定的方式，將集體建設用地運用權轉移給集體經濟組織以外的其他單位或個人用作工商業經營性建設運用的行為。▲▲一、農村集體建設用地流轉現狀1.現行法律允許的農村集體建設用地流轉現狀集體建設用地運用權流轉盡管存在多種方式的現實須要，但國家在原則上禁止農村集體建設用地運用權交易，從而使集體建設用地運用權流轉限定在以下兩種極其有限的情形：（1）準流轉《土地管理法》第六十條確立了集體經濟組織“單獨”或“共同”舉辦企業運用集體建設用地的制度。集體經濟組織自己興辦鄉鎮企業運用建設用地的，可以運用集體土地，土地的運用權主體沒有發生轉移，其全部權也不發生轉移，其全部權性質依舊為集體全部土地。（2）“兼并”流轉《土地管理法》第六十三條規定；上述鄉鎮企業和其他經營性企業，因破產、兼并等情形，集體土地運用權可以依法進行轉移。這也就是說，集體組織既不行以將“農用地”運用權出讓、轉讓或者出租用于非農建設，也不行以將建設用地運用權干脆投入“一級”土地市場，出讓或出租給集體經濟組織以外的其他單位或個人經營。任何單位或個人要想運用集體土地，同時又不至于使集體土地運用權轉性即成為國有土地，除了和集體“共同”舉辦企業外，唯一的形式就是購并集體土地上的企業。我們把這種不申請國有土地，而運用集體土地的做法叫做“兼并”流轉。2.農村集體建設用地自發流轉現狀盡管法律限制集體建設用地的流轉。但隨著市場經濟的發展和城市化進程的加快，無論是經濟發達地區還是經濟欠發達地區，供需雙方出于經濟利益的考慮避開國家征地制度，以出讓、轉讓、入股、聯營、置換、出租和抵押等形式的集體建設用地運用權的自發流轉普遍存在。▲▲二、農村集體建設用地流轉面臨的法律逆境1.農村集體建設用地自發流轉游離在市場之外大量存在的農村集體建設用地自發流轉不為現行法律制度所承認，形成了游離于土地市場之外的隱形市場。由于缺少法律規制，隱形市場減弱了政府宏觀調控土地市場的實力，正常的土地市場秩序遭到干擾，沖擊和擾亂了國有土地市場的正常管理。由于隱形市場的存在，使得土地的總供應增加，建設用地總量難以得到有效限制，土地利用總體規劃和城市規劃遭到破壞，沖擊耕地資源愛護政策，耕地占補平衡難以實現，危及社會的可持續發展。隱形交易既缺乏公開的競價機制，又缺乏法律保障和社會監督，流轉程序也不規范，造成集體土地運用權流轉管理失控。2.隱形流轉無法律依據，易產生糾紛，且難以得到調解在現行法律框架內，農村集體建設用地流轉得不到法律的承認和愛護。當轉讓、出租農村集體建設用地的自發行為發生后，既沒有必要的審批程序，也沒有必要的登記和公示程序。流轉雙方的權利和義務得不到任何法律約束和保障，給流轉雙方維護自身權益帶來了隱患，這種狀況易引發經濟糾紛，而一旦發生糾紛，缺少相關法律調解，也無從尋求法律救濟，從而簡單釀成重大社會案件，影響社會穩定。▲▲三、農村集體建設用地流轉的立法構想1.關于允許農村集體建設用地流轉的立法設想就建設用地而言，無論是國有建設用地還是農村集體建設用地，都具有同質性。因此，建議修改《土地管理法》允許農村集體建設用地參照國有土地運用權流轉制度，實行出讓、出租、轉讓、抵押、出資、作價入股等方式參和建設用地運用權流轉。2.完善相關配套制度（1）明確農村集體土地全部權的主體和職能明確的農村集體建設用地全部權主體和職能，是農村集體建設用地運用權流轉的前提。同時，參照國有土地產權體系，構建農村集體土地產權體系，明晰集體建設用地全部權權能，以保證同一公有制下國有土地和集體土地不同產權的對等性。（2）確立土地規劃的法律地位，強化土地用途管制在農村集體建設用地流轉合法化后，為防止出現大量農村耕地資源非農化趨勢以及由此付出的社會成本，切實愛護耕地資源，確保耕地數量動態平衡，需進一步強化土地用途管制，針對我國耕地愛護的現狀，尤其應強化對耕地轉用限制。同時，應就集體建設用地流轉的條件、年限等作出明確規定。參考文獻：[1]張朋召，我國農村建設用地運用權流轉制度的法律探析，法制和社會，2007年第6期