中央廣播電視大學2023《協議法》形成性考核冊答案第一部分課堂討論1、什么是協議的標的？2、你如何解釋該協議的標的？3、請用協議法學原理、協議解釋的知識和有關法律規定分析和解決本案。協議的標的的概念：協議的標的是指協議約定的權利義務所指向的目的。課堂思考題討論登記表1參與討論人員：毛美霞賈新剛李更華張春霞蔣凱發言提綱：根據我國協議法第61條的規定，當事人對協議條款發生爭議的，協商解決訂立補充協議，不能達成補充協議的，按照協議條款的意思或訂立協議的目的解釋。在此不能合用協議文字含解釋，不能合用協議條款原則解釋，也不能合用協議上下文的意思解釋。只能合用交易習慣原則解釋，按照交易習慣原則，甲公司與乙公司經常有提供蔬菜的合作關系，平常如何供應蔬菜的，在本協議爭議中也應當參照平時交易習慣擬定協議的標的。其別人發言摘要：（1）蔣凱：本協議雙方當事人的爭議在于協議的標的不能達成一致意見。應當根據協議法的規定對此做出解釋。甲公司的主張也缺少法律依據和合法依據，只是強調自己的炊事員少并不能成為自己單方面指定協議標的理由。（2）李更華：乙公司對協議做出的解釋有點過于按照自己的意思解釋協議，嚴格按照協議的條款看其也無大的過錯。但是乙公司的行為與協議法中規定的誠實信用原則不太符合。（3）張春霞：按照誠實信用原則的精神，當事人對協議條款不清楚之處應當本著協商的精神履行協議，而不應當自己單方面解釋協議，給對方導致被動。（4）賈新剛：根據甲公司與乙公司長期合作的事實，乙公司應當考慮到甲公司的具體情況，在提供蔬菜前征求甲公司的意見。假如不能達成一致意見的，就按照協議法規定的解釋原則解決雙方爭議。課堂思考題討論登記表2參與討論人員：毛美霞賈新剛李更華張春霞蔣凱發言提綱：代位權是指協議依法成立后，尚未完全履行之前在債務人怠于行使其對第三者的到期債權，可以以自己名義行使債務人對第三人的債權的權利。撤消權指債權人在債務放棄對第三人到期債權實行無償處分財產，財產或以非正常低價處分財產的行為而妨害其債權實現時，依法享有的請求法院撤消債務人所實行的上述行為的權利。代位權重要針對的是債務人怠于行使其到期債權的悲觀行為。撤消權時由債權人以自己的名義通過訴訟的方式來行使。其別人發言摘要：（1）李更華：代位權時債權人以自己的名義，行使債務人對第三人的到期債權的權利，因此，它不是代理權。代位權的產生、行使條件和程序皆源于法律的規定。（2）張春霞：債權人行使代位權所產生的法律后果應歸屬于債權人。債權人行使代位權后，債權人的債權受到限制，即摘取人不得再對自己的債權行使處分權。（3）賈新剛：債權人的撤消權一經法院以判決擬定，即對債務人、債權人和第三人發生效力。債務人的不妥行為被撤消后，該行為視為自始不存在，應著手恢復原狀。（4）蔣凱：債務人的行為被依法撤消后即歸于消滅，視為自始無效。而第三人因該行為取得的財產應返還給債務人；不能返還的，應折價補償；已向債務人支付了代價的，克同時請求債務人返還對價。重要觀點概括：代位權和撤消權的共同點都是侵犯了債權人的合法權利，都是由于債務人的處分行為引起的。代位權的行使主體是債權人以債務人的名義行使對第三人的權利，而撤消權是債權人對債務人的處分行為必須依靠人民法院才干保障債權人的權益。第二部分小論文論協議法的情勢變更原則情勢變更原則是民事活動的一個基本原則，其起源于大陸法系的德國法，現在在許多國家均有明文規定。我國協議法草案曾經吸納了這一原則，最終卻未被立法機關采納。但無論如何，情勢變更原則作為一項先進的制度，應當在此后適當的時候載入我國《協議法》，特別是隨著2023年12月中國邁入世貿組織的門檻，規定國內的經濟、法律和文化等方面必須遵守國際社會的“游戲規則”。因此，在未來的立法中確立情勢變更原則并對其合用加以嚴格限制合乎歷史和現實的潮流。一、情勢變更原則的概念和性質在民法理論上，情勢變更原則是指“在協議有效成立后，非因當事人雙方的過錯而發生情勢變更，致使協議的基礎動搖或喪失，若繼續履行協議原有效力會顯失公平，因此，根據誠實信用原則，當事人可以請求變更或者解除協議的原則。”我國協議法草案曾規定：“由于客觀情勢發生異常變化，致使履行協議將對一方當事人沒故意義或者導致重大損害，而這種變化是當事人在訂立協議時不能預見并不能克服的，當事人可以規定對方就協議的內容重新協商；協商不成的，可以請求人民法院或仲裁機構變更或者解除協議。二、情勢變更原則的合用條件情勢變更原則，可以消除因情勢變更所導致的不公平后果，因此有助于維護社會公平和經濟流轉的法律秩序。但情勢變更原則不是在任何情況下都能合用的，必須對其進行嚴格的限制。筆者認為，情勢變更原則的合用必須符合以下條件：（一）訂立協議后，客觀情勢發生了異常的變化。（二）情勢變更必須因不可歸責于雙方當事人的事由引起的。即情勢變更的發生，必須是因不可歸責于雙方當事人的事由引起的，才也許合用該原則。此種情況下不合用情勢變更原則。（三）情勢變更須于協議成立后，債務關系消滅前發生。假如協議成立之前已經發生了情勢變更，則協議的成立是以已變更的情勢為基礎的，不會發生情勢變更問題。（四）情勢變更須為當事人所不可預見。所謂不可預見，是指當事人對客觀情勢是否發生不能擬定性地預知，并且對客觀情勢的發生及其后果無能為力。（五）須因情勢變更而使原協議的履行顯失公平。情勢變更發生以后，通常會導致當事人之間的利益失衡，假如繼續按原協議規定履行義務，將會產生顯著不利于一方當事人的影響，從而違反誠實信用原則。（六）情勢變更原則的合用，必須有當事人向法院提出主張。三、司法實踐中對情勢變更原則的解決在司法實踐中，合用情勢變更原則所產生的效力及法律效果重要體現在以下兩個方面：(一)變更協議。即變更協議內容，消除顯失公平的結果，使協議在公平基礎上得到履行。合用情勢變更原則變更協議的方式重要有以下幾種：1、增減履行標的的數量。實踐中增減履行標的數量可同時進行，使雙方當事人的履行都發生變更，從而平衡雙方的利益。如遇嚴重通貨膨脹時，賣方可以規定買方增長應支付的金錢數額并減少自己應交付的標的物的數量，使雙方履行標的均發生變動，以分擔交易風險。2、變更履行期限，延期或分期履行。從鼓勵交易的目的出發，假如采用延期或分期履行可以消除情勢變更所導致的顯失公平結果的，即應采用此種方式平衡當事人之間的利益。3、變更標的物。因情勢變更致使當事人一方不能交付原協議標的物，假如是特定的種類物的，可以允許該當事人以同一類物替代履行。4、拒絕先為履行。在雙務協議中，依協議約定，一方當事人得先為履行，在履行期到來時，相對方因情勢變更導致財產狀況惡化或信用發生危機等情況，難以做出對待給付，則一方當事人在對方沒有提供可以按期做出對待履行的擔保時，可以拒絕先行履行。(二)解除協議。即解除(或終止)原協議關系，并免去當事人的法律責任。實踐中，假如變更協議的內容仍不能消除顯失公平的結果，或當事人一方認為協議的變更有悖于協議的目的，或者協議繼續履行已不也許時，只有通過解除協議的方式來消除情勢變更帶來的顯失公平的結果的，該當事人可以依法請求法律救濟，解除協議關系。在解除協議后，由于雙方當事人都不存在違約行為，不也許追究任何一方當事人的違約責任，但是存在損害補償的問題。依據協議法第98條規定，協議解除后，受損失的當事人可以規定相對人補償損失。損害補償的范圍如何？一般學者均主張以相對人現受的積極損害為限，無須填補相對人就契約之存續所應得的利益。情勢變更原則的反面是契約必須遵守原則，維護契約信用，保證契約遵守是契約自由的基本內容，也是市場經濟的必然規定。因此，情勢變更是契約履行的例外，必須嚴格把握其條件，慎重合用，嚴禁濫用。第三部分答案一、單選題1、A2、B3、A4、B5、C6、D7、B8、A9、B10、C二、多選題1、AB2、ABCDE3、ABCDE4、ABD5、ABCDE三、填空1、表意事實2希望和別人訂立協議3、給付附隨4、1年知道或應當知道撤消事由5、投標、開標和驗標6、標的物7、重要8、委托開發合作開發9、委托人自己四、名詞解釋1、協議法基本原則：是貫穿于協議法規范的指導思想和主線準則。重要有平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則、合法原則。2、拍定：是指拍賣人在競買人的所有應價中選擇最高那一個予以接受的意思，表達在法律性質上它其實就是承諾。3、不可抗力:是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況.4、借款協議的保證擔保：是指保證人與協議當事人之間協商達成的，在被保證的借款人不履行或不完全履行協議規定的義務時，由保證人代為履行或者承擔連帶責任的協議。5、運送協議：是承運人將旅客或者貨品從起運地點運送到約定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運送費用的協議。五、簡答題1、答：協議法基本原則的法律意義是：（1）協議法基本原則凝固和體現了立法的主線精神（2）協議法基本原則是協議法具體規范的總的指導思想（3）協議法基本原則提供了最高的行為尊則,確立了一般性的行為模式（4）協議法基本原則是實行法律的主線依據。2、答：強制締約的特點如下：（1）強制締約仍然要采用要約和承諾的程序來進行，只是一方當事人負有必須承諾的法定義務。（2）在強制締約中，協議的內容，有國家或行業標準的即依該標準來擬定。沒有國家或行業標準的，按合理的標準擬定。（3）在強制締約時，負有強制締約義務的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。3、答：協議權利讓與的構成要件是：（1）須當事人之間達成合意。（2）出讓人須有有效的協議權利存在。（3）讓與協議權利須個有可讓與性。（4）債權人須告知債務人。4、答：借款協議是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的協議。借款協議的法律特性是：（1）借款協議是諾成協議;（2）借款協議是雙務協議;（3）借款協議可以是有償協議,也可認為無償協議。六、論述題：試述全面履行原則答：全面履行原則就是除經債權人批準外,債務人必須在債的標的物以及其數量、質量、格、債的履行期限、履行地點、方法等各方面嚴格按照債的內容,全面履行自己的義務。全面履行原則的具體內容表現為：（1）按照協議約定的主體履行協議是特定當事人間的一種民事法律關系。（2）按照協議約定的標的履行。協議的標的是協議當事人之所從訂立協議的主線因素，是協議的核心。沒有明確擬定的協議標的，就沒有協議的存在。（3）按照協議約定的質量履行，協議的全面履行，意味著必須精確地按照協議約定的質量履行。（4）按照協議約定的價款或者報酬履行。價款或報酬是協議的重要內容，它是交付的商品、完畢的工作或提供的服務的對價。（5）按照協議約定的履行地點履行。只有在履行地點履行，才可以產生協議債務消滅的法律效果。（6）按照協議約定的履行期限履行，履行期限一般都有明確規定，債的主體應依照規定的期限履行債務和接受履行。（7）按照協議約定的履行方式履行。履行方式是債務人履行債務的方法。七、案例分析：答：（1）某中學拒絕支付提存費用的理由有法律依據。根據《協議法》第102條的規定“標的物提存后，除債權人下落不明的以外，債務人應當及時告知債權人或者債權人的繼承人、監護人