河源市營養師協會(xiéhuì)法律(fǎlǜ)知識講座之合同法常識廣東廣淼律師事務所黃達翔律師2015年10月精品資料主要(zhǔyào)內容第一節合同的基本概念第二節合同的訂立第三節合同的生效第四節合同的履行第五節合同的變更和終止(zhōngzhǐ)第六節違約責任第七節合同訂立過程中的法律風險防范精品資料第一節合同(hétong)的基本概念一、合同的概念和特征合同：又稱契約(qìyuē)、協議，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。A、合同是一種民事法律行為B、合同以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的C、合同是當事人意思表示一致的協議二、合同的基本原則1、平等原則：合同法所稱的平等，不是指當事人經濟地位或交易結果等方面的平等，而是指當事人法律地位的平等。精品資料2、自愿原則：意味著合同自由，即當事人有是否締結合同的自由，有選擇交易對象的自由，有決定合同內容(nèiróng)和選擇合同形式的自由。但不得違反法律的強制性規定。3、公平原則：合同追求各方的相對公平，對于一些明顯不公平的合同，法官可以自由裁量、當事人可引用顯失公平制度加以救濟。4、誠實信用原則：要求當事人在履行合同時應具備誠實、善意的狀態，盡可能的完全、正確履行。5、合法性和公序良俗原則：體現國家強行性規范對合同這種任意行為的限制，強調個人利益與社會利益相協調。精品資料合同(hétong)法對于合同(hétong)的法定分類買賣合同、租賃合同、供水電熱合同、融資租賃合同、贈與合同、借款合同、委托合同、行紀(xínɡjì)合同、居間合同、承攬合同、客運合同、貨運合同、技術合同、保管合同、倉儲合同、其他合同共十五大類精品資料三、合同(hétong)的基本條款依據《中華人民共和國合同法》第12條規定，合同的主要內容包括：1、主體：姓名名稱、住所、聯系方式(fāngshì)等2、標的：雙方交易的內容3、數量：計價單位和數量4、質量：技術標準、樣品標準5、價款：美元還是人民幣6、履行期限、地點和方式(fāngshì)：履行地、管轄7、違約責任：雙刃劍8、解決爭議的方法：仲裁、訴訟，準據法鎖定交易方：誰和誰鎖定交易內容：干什么鎖定交易方式：怎么干鎖定問題處理：怎么辦精品資料第二節合同(hétong)的訂立1、要約：希望和他人訂立合同的意思表示（1）具有訂約能力的特定人作出的意思表示；（2）要約須有明確的締約意圖（3）要約的內容須具體、確定（2）要約邀請：希望他人向自己(zìjǐ)發出要約的意思表示。典型的要約邀請：價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等。（3）承諾：受要約人同意要約的意思表示，構成要件：（1）承諾須由受要約人作出（2）承諾須與要約內容一致——否則構成新要約精品資料要約(yàoyuē)邀請甲承諾(chéngnuò)（生效）要約要約邀請，如：招標公告、招股說明書、拍賣公告、商業廣告承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該表示應內容具體，且表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如商場里的標價。合同訂立的程序：精品資料

思考問題：以下哪個是要約、要約邀請？A、我正在考慮賣掉家中祖傳的一套家具(jiājù)，有意者向我報價。B、我原意賣掉家中祖傳的一套家具(jiājù)，價值10萬元精品資料要約邀請要約承諾招標：招標公告(gōnggào)——投標——定標訂立合同拍賣：拍賣公告(gōnggào)——競價——拍定訂立合同精品資料第三節合同(hétong)的生效A、合同當事人應具備相應的訂約資格B、合同當事人的意思表示真實C、合同內容不得違反(wéifǎn)法律和社會公共利益D、法律、法規對合同形式有要求的，必須具備相應的形式（書面、備案）所謂合同生效，是指已經成立的合同在當事人之間產生了法律約束力，即法律效力（生效建立在合同成立基礎之上）。合同生效的要件：精品資料舉例(jǔlì)思考1.甲公司需要一個A型號零件，給乙公司業務員打電話說：“我公司想買A型號零件，價格500元。有意向請一個月內回電。”————這是甲公司為訂立合同向特定對象發出要約。要約到達乙公司生效。2.若：乙公司回電說“我公司有A型號零件，但價格600元?！薄@個就不是承諾。因為其接受的內容與要約的內容不一致(yīzhì)；對我公司要約進行了實質性改變。若：乙公司回電說“可以，但貨到后必須立即付款?！薄@個就算有效承諾，構成了法律上合同權利義務關系。精品資料合同形式及生效(shēngxiào)時間（一）合同書/協議書信件(xìnjiàn)數據電文不提倡要約承諾精品資料合同形式(xíngshì)及生效時間（二）合同書信件(xìnjiàn)數據電文雙方簽、章生效簽字人當事人、法定代表人、委托代理人（授權委托書）公章/合同專用章不提倡平信掛號信回執保存快遞回執保存郵政快件回執保存電報有證據效力傳真有證據效力 不確定電子郵件

要在合同約定

郵箱精品資料

無效合同1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通，損害國家、集體(jítǐ)或第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違法法律、行政法規的強制性規定效果：自始無效(wúxiào)無效(wúxiào)的情形：精品資料可撤銷合同意思表示不真實1、欺詐、脅迫(xiépò)、乘人之危簽訂的合同2、重大誤解3、顯失公平撤銷權：A、性質：形成權B、除斥期間：當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內未行使撤銷權的，該權利消滅

精品資料舉例(jǔlì)思考A某為了趁商城店慶時購買大量結婚用品，向B某借了5萬元。根據合同法及相關規定，回答下列問題：雙方的合同為口頭合同，對雙方具有法律效力?雙方的合同如果有效(yǒuxiào)，那么合同什么時候生效?雙方約定的利息為年利率20％合法嗎?如果雙方沒有約定利息，應當怎么處理利息問題?借條、欠條的區別精品資料格式(géshi)條款及格式(géshi)合同精品資料現實生活中的車票、船票、飛機票、保險單、提單、倉單、出版合同(hétong)等都是制式合同(hétong)、格式合同(hétong)。主要(zhǔyào)特點：1、以重復使用為目的；2、一方事先擬定；3、在擬定合同時未與對方協商。精品資料要求(yāoqiú)：公平原則：合理提醒對方注意(zhùyì)免除/限制自己責任條款并按對方要求予以說明后果：無效免除自己責任；加重對方責任；排除對方主要權利。解釋兩種以上解釋的：按不利于提供方解釋格式條款與非格式條款不一致：按非格式條款精品資料第四節合同(hétong)的履行合同的全面履行義務合同依法成立并生效后，當事人應當按照合同的約定(yuēdìng)全面履行自己的義務。合同履行中的抗辯權（一）先履行抗辯（二）不安抗辯精品資料先履行(lǚxíng)抗辯：先履行(lǚxíng)抗辯：互負責任，有先后順序；先履行一方未履行、履行不符合約定；后履行一方可拒絕履行。甲乙先交貨再付款不交貨不付款精品資料不安(bùān)抗辯：不安(bùān)抗辯：應當先履行的一方，有證據證明對方有：可中止履行①經營狀況嚴重惡化；②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務③喪失商業信譽④有喪失或可能喪失履行債務能力的其他行為精品資料第五節合同(hétong)的變更和終止合同(hétong)的變更：1、當事人變更2、內容的變更合同(hétong)的終止1、履行完畢2、協議解除3、法定解除：（1）因不可抗力致使不能實現合同(hétong)目的；（2）當事人一方明確表示或者以行為表明將不履行主要債務的；（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理的期限內仍未履行的；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同(hétong)目的；精品資料第六節違約責任違約責任是違反合同約定須承擔相應責任的簡稱。注意：違約條款一定要約定明確、具體且具有可執行性一旦對方違約，應立刻取得并保存下列(xiàliè)證據：1、合同原件2、往來函件（包括信函、EMAIL、傳真、QQ/MSN記錄等）3、證人證言4、錄音錄像、照片5、公證6、鑒定7、車票、訴訟發票等保存原則：原件、勿拷貝精品資料違約責任的形式合同法第107條：當事人一方(yīfānɡ)不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。

（一）繼續(jìxù)履行：也稱強制實際履行，指違約方根據對方當事人的請求繼續(jìxù)履行合同規定的義務的違約責任形式。

（二）采取補救措施修復、換貨、重做精品資料（三）賠償損失（法定）但需受害(shòuhài)方提供證據證明（四）支付違約金須在合同中預先約定的（合同條款之一）注意(zhùyì)：無約定不支持精品資料（五）定金責任1、含義：合同當事人一方為擔保合同的履行，預先支付給另一方一定(yīdìng)數額金錢的行為。債務人履行債務后，定金抵作價款或收回。2、定金罰則：給付定金一方不履行合同，無權要求返還定金；收受定金一方不履行合同，應當雙倍返還定金。3、要求：定金應當以書面形式約定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。精品資料定金協議是從合同，依約定應交付定金而未交付的，不構成對主合同的違反；而交付訂金的協議是主合同的一部分，未交付的，即構成對主合同的違反。交付和收受訂金的當事人不履行合同債務時，不發生喪失(sàngshī)或者雙倍返還預付款的后果。定金的數額在法律上不能超過主合同標的額的20％；而訂金的數額依當事人之間自由約定。定金具有擔保性質，而訂金不具有擔保性質。定金(dìnɡjīn)訂金VS精品資料

定金(dìnɡjīn)合同履行前收收方(shōufāng)違約：雙倍返還支付方違約：不予返還不超過合同總金額的20%

違約金違約之后收按照合同約定上限不得超過本金過高可要求減少VS《合同法》第116條規定，二者不能并用，只能選擇其中的一個主張，依非違約方意志選擇于其最有利的一個。百分比每日千分之幾固定金額精品資料對方違約(wéiyuē)的處理口頭(kǒutóu)提示書面通知律師函訴中和解訴訟/仲裁訴前和解申請執行精品資料自身違約(wéiyuē)的處理及時(jíshí)溝通、取得諒解，簽署備忘錄、履行計劃書或相關文件，避免訴訟。精品資料第七節合同訂立過程中的法律風險(fēngxiǎn)防范合同是具有法律(fǎlǜ)效力的法律(fǎlǜ)文件，對合同雙方具有法律(fǎlǜ)約束力。一般來講，合同起草方可以掌握合同的主動權，將己方的合同權利通過合同條款得到充分體現和有力的保障，甚至對己方更有利一些，同時可以有效防止對方起草合同對己方的不利影響，特別是對方可能設定的陷阱。如不能單方面起草合同，也要與對方共同起草合同，不能將合同起草權完全交給對方。（一）爭取合同的起草權精品資料（二）嚴格審查對方的主體資格和合同履行(lǚxíng)能力合同是一種民事法律行為，合同當事人應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力，無相應民事權利能力和民事行為能力人訂立的合同無效或效力待定。因此，在合同訂立過程中，應要求對方提供營業執照、相應資質證明、法定代表人身份證明等相關證明資料，必要時可到工商行政管理(guǎnlǐ)部門查詢其營業執照的真實性、注冊資金、年檢、注銷等情況，以審查對方是否具備簽訂合同的主體資格。重要合同的談判人、簽約人應要求是對方的法定代表人;一些具體業務的談判人、簽約人可以不是對方法定代表人，但應提供其法定代表人簽發的授權委托書，審查代理人的代理行為是否超越了代理權限和授權范圍、授權期限等。對從事特殊生產資料或特殊商品的生產和經營的當事人，如法律、行政法規要求須取得生產許可證、經營許可證或相應資質的，應要求對方提供相應的證明材料。不能僅憑對方的名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業執照復印件等就與其簽訂合同。還應對對方履行合同的能力進行必要的審查，以降低遭受合同詐騙、對方履行合同義務不能的風險。精品資料（三）訂立合同應采用(cǎiyòng)合同書的形式《合同法》規定：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。如果法律、法規規定或當事人約定采用書面形式的，當事人未采取書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受(jiēshòu)的，該合同成立;采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受(jiēshòu)的，該合同成立。精品資料采用口頭形式訂立合同雖然簡便易行，但發生糾紛時，因合同內容不明確、事實真相難辨、是非責任難分，法律風險極大，故不宜采用。所以合同應采用書面形式，法律、行政法規規定和當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式;法律、行政法規規定須辦理登記備案手續的，應及時進行登記備案。合同文本不可隨意涂改，蓋章應清晰可辨，合同文本有二頁以上時應注意蓋騎縫章。對一些特殊的合同要登記本案，未登記備案的法律后果是不一樣的，如：一般贈與合同的贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷(chèxiāo)贈與，但是對于經過公證的贈與合同，贈與人不得隨意撤銷(chèxiāo)贈與。精品資料舉例：贈與(zènɡyǔ)合同吳某與趙某兩人是鄰居并且是好朋友。一日，王某到鄰居張某家(mǒujiā)作客，王某見張某家(mǒujiā)里有一漂亮的魚桿，王某很是喜歡，張某見狀對王某說等下一周我們單位組織完春游，我釣完魚后這魚桿就送給你。王某表示不信，張某當即立據為憑。后因王某與張某兩人的孩子發生爭執導致鄰里關系惡化，張某一直也就沒有將魚桿給王某，王某很是生氣，拿著張某所立憑據找張某索要魚桿，張某不給，遂王某起訴張某至法院。請分析：法院會支持張某的主張嗎?為什么?精品資料舉例：合同補充協議簽訂不規范(guīfàn)同樣存在著法律風險某樓盤銷售代理合同糾紛仲裁案，合同正文按規定簽訂，但在約定房屋預售價格、銷售進度計劃的合同附件上，雙方均沒有簽字、蓋章，仲裁過程中對方就反駁說“你方手持的合同附件不是真實(zhēnshí)的，雙方在簽訂合同時沒有合同附件，雙方從未就預期房屋銷售單價達成任何約定，因此對方并沒有超出什么預定的銷售單價，因此，你方不應當獲得溢價分成”，近千萬元的報酬就這樣白白損失掉。因此，在合同有附件時，一定要同步在合同附件上簽字、蓋章。同樣在合同內容發生變更時，應及時簽訂書面的補充協議，特別是關于產品質量標準變更、材料設備變更、合同期限、價款變更等合同主要條款變更的情況時。如果沒有書面補充協議，在發生糾紛時法院一般會認為沒有變更。精品資料（四）合同內容(nèiróng)要明確和完整在訂立合同時，應從以下幾個方面通過合同具體條款的約定，將合同內容約定的明確和完整：1.是合同雙方當事人的名稱(姓名)、住所地(址)、通訊地址、電話號碼等應齊備、準確。名稱應與落款的印章完全吻合，合同文本中的簡稱、習慣稱呼等應有說明或釋義。2.是合同標的指向的對象應明確、具體。3.是在數量方面應采用國際標準(biāozhǔn)的計量單位進行約定，避免使用如一捆、一打、一堆等不標準(biāozhǔn)的計量單位。在質量方面，應約定按照國家、行業標準(biāozhǔn)，沒有國家、行業標準(biāozhǔn)的，應將質量標準(biāozhǔn)、驗收步驟、驗收文件的簽署等約定清楚;對質量標準(biāozhǔn)有特殊要求的，應作出專門細致的約定。精品資料4.是價款或報酬的數額或確定數額的計算方法明確、幣種確定唯一、價款的支付方式可以量化、違約責任可以量化。注意(zhùyì)定金、訂金和預付款所表達的不同法律意義：定金具備擔保的性質，主要功能在于擔保合同的履行，給付定金并不是履行債務的行為。訂金實質上是預付款，是預先支付的一部分合同價款，不具有定金的擔保性質，給付預付款構成債務的履行行為。當合同履行不能或履行遲延時，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應雙倍返還定金;就訂金和預付款而言，無論是給付方違約還是收受方違約，收受方均應如數退還訂金或預付款。5.是履行期限、地點和方式明確。付款時間上一般要求精確到日，避免出現年底、月初、中旬等字眼。履行地點和方式，涉及到交易價格、保險費用、貨物在途意外風險的承擔等等;比如說成都的A公司和寧波的B公司簽訂了一份買賣合同，約定由B公司向A公司提供海鮮，B公司代辦運輸(航空)，那么如因航班延遲而致使海鮮壞了或者飛機失事海鮮毀損等，損失就由成都的A公司承擔。相反，如果交貨地點約定在A公司的冷凍倉庫，貨物在飛機上的風險以及從飛機場到A公