國際商法

InternationalCommercialLaw國際商法主編：袁紹岐，暨南大學出版社第一章國際商法導論第一節概述第二節兩大法系與國際商法第三節國際商法的基本原則第四節世界貿易組織第一節概述一、國際商法的概念二、國際商法的產生與發展三、國際商法的淵源一、國際商法的概念國際商法(InternationalCommercialLaw)是指調整國際商事交易和商事組織各種關系的法律規范和慣例的總和。國際商法的調整對象是國際商事關系，這種關系是各國商事組織在跨國經營中所形成的商事關系。商事關系是指人們在實施商事行為的過程中產生的各種社會關系。第一節概述“國際”的含義是指“跨越國境”的意思。現代國際商法的調整范圍是非常廣泛的，已經從傳統國際商法的范圍：商事組織、合同、代理、買賣、海商、保險、票據等領域，拓展到技術貿易、服務貿易、投資、金融、產品責任等眾多的國際經濟領域。

二、國際商法的產生與發展國際商法主要經歷了三個發展階段：

(1)商人習慣法階段

具有跨國性和統一性(2)國內法階段

把國際商法的內容寫進國內法(3)現代國際商法階段

新形式的國際性和統一性

三、國際商法的淵源（表現形式）國際商法的淵源是指國際商法產生的依據及其具體的表現形式。國際商法有三個主要淵源：1．國際條約國際條約或公約是指國家間共同制定的商事規范，雙邊性質的稱條約，多邊性質的則稱公約。2．國際貿易慣例國際貿易慣例是指在長期的國際貿易活動中形成的，由某些國際組織或某些商業團體整理編纂成文的，為廣大國際商事當事人所普遍接受的貿易規則。

3．國內立法國內立法作為國際商法的淵源，是指各國制定的關于調整涉外商事交易關系的法律、法令、條例、規定等規范性文件。第二節兩大法系與國際商法一、法系的概念及其劃分二、大陸法系三、英美法系四、兩大法系的發展趨勢及其對國際商法的影響一、法系的概念及其劃分法系是法學家為了比較各國法律體系之間的不同，按照各國法律體系的歷史傳統及其形式上的特征，對世界各國法律體系所作的分類。如：中華法系、印度法系、伊斯蘭法系、大陸法系、英美法系。影響最大的是大陸法系、英美法系。二、大陸法系大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、羅馬----德意志法系，是以羅馬法為基礎，以法國民法典和德國民法典為典型的法國、德國法律以及模仿前述法例制定的其他國家法律的統稱。

（一）大陸法的結構和特點

大陸法各國把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法又細分為憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際公法等調整國家和國家以及國家和個人之間關系的法律；而私法可以分為民法和商法等調整平等民事主體之間關系的法律。大陸法的特點是強調成文法的作用。它在結構上強調系統化、條理化、法典化和邏輯性。另外，大陸法各國都主張編纂法典。（二）大陸法的淵源大陸法強調成文法的作用，所以法律是大陸法的主要淵源。但是，習慣、判例和學理也在大陸法中起著重要的作用。三、英美法系

英美法系又稱英國法系、海洋法系、普通法系，是英國中世紀以來的法律以及受其影響或者仿此模式制定的美國及其他國家法律的總稱。（一）英美法系的結構英美法系在結構上分為普通法和衡平法。普通法又稱習慣法或判例法，其原意是指英國在中世紀時期形成的一種法律制度。衡平法其原意是指在14世紀時，為了補充和匡正當時不完善的普通法，由英國的樞密大臣法院發展起來的判例法。與普通法的主要區別是救濟方法和訴訟程序的不同。（二）英美法系的淵源

判例法是英美法系的主要淵源。這也是英美法系區別于大陸法系的主要特征。四、兩大法系的發展趨勢及其對國際商法的影響

（一）兩大法系的發展趨勢1．大陸法系中判例的作用日益增強2．英美法系成文法的數量迅速增多3．兩大法系取長補短，逐漸融合（二）對國際商法的影響

第三節國際商法的基本原則一、法律面前人人平等二、私有財產不可侵犯三、契約自由第四節世界貿易組織一、WTO的產生背景二、《建立世界貿易組織協定》的主要內容三、WTO的基本原則四、WTO的多邊協議一、WTO的產生背景

二戰后世界經濟危機，為經濟振興，1944年美英等44個國在美國新罕布什洲的布雷頓森林召開會議。建立了國際貨幣基金組織（IMF）和國際復興開發銀行（IBRD）即世界銀行，并醞釀建立處理國際貿易關稅的國際組織。1946年聯合國經濟與社會理事會成立籌建國際貿易組織委員會，起草《國際貿易組織憲章》。1947年美英法中等23個國家日內瓦召開會議，通過《國際貿易組織憲章》，并就具體產品關稅減讓進行談判、達成協議，被稱為關貿總協定第一輪談判。《哈瓦那憲章》：1947年在哈瓦那舉行聯合國會議通過了該憲章，并得名《哈瓦那憲章》。目標：建立一個全面處理國際貿易的國際組織。美國阻撓：未批準該憲章。受其影響，批準的國家不多，建立國際貿易組織的計劃夭折。《臨時適用議定書》：為消除二戰產生的貿易障礙，盡快實施1947年關稅談判所達成的協議，1947年11月15日聯合國貿易與就業會議期間，美英法比澳加等國簽署了關貿總協定《臨時適用議定書》，從1948年1月1日起實施。到1995年1月1日，共存續了47年，進行了八輪多邊貿易談判，到1994年底締約方128個。關貿總協定的貿易談判次序年份地點主題參加方數11947日內瓦關稅2321949安納西關稅19（33）31951托奎關稅38（39）41956日內瓦關稅2651960~1961日內瓦（狄龍回合）關稅2661964~1967日內瓦（肯尼迪回合）關稅和反傾銷措施62（54）71973~1979日內瓦（東京回合）關稅、非關稅措施和框架協議102（99）81986~1993日內瓦（烏拉圭回合）關稅、非關稅措施、規則、服務、知識產權、爭端解決、紡織品和服裝、農產品、世貿組織的成立等123（128）二、《建立世界貿易組織協定》的主要內容

（一）WTO的宗旨和目標（二）WTO的職能（三）WTO的組織機構（四）WTO的法律地位（五）WTO的決策方式（六）WTO的成員資格（一）WTO的宗旨和目標世貿組織的宗旨是：提高生活水平，保證充分就業和大幅度、穩步提高實際收入和有效需求；擴大貨物和服務的生產與貿易；堅持走可持續發展之路，各成員方應促進對世界資源的最優利用、保護和維護環境，并以符合不同經濟發展水平下各成員需要的方式，加強采取各種相應的措施；積極努力確保發展中國家，尤其是最不發達國家在國際貿易增長中獲得與其經濟發展水平相適應的份額和利益。世界貿易組織的目標是建立一個完整的，包括貨物、服務、與貿易有關的投資及知識產權等內容的，更具活力、更持久的多邊貿易體系，使之可以包括關貿總協定貿易自由化的成果和烏拉圭回合多邊貿易談判的所有成果。（二）WTO的職能1、組織實施各項貿易協定；2、為各成員提供多邊貿易談判場所，并為多邊談判結果提供框架；3、解決成員間發生的貿易爭端；4、對各成員的貿易政策與法規進行定期審議；5、協調與國際貨幣基金組織、世界銀行的關系。（三）WTO的組織機構①部長級會議:成員國的部長組成②總理事會：成員國的代表組成③分理事會：貨物貿易理事會、服務貿易理事會、知識產權理事會④專門委員會：貿易與環境委員會、貿易與發展委員會、國際收支委員會等若干個⑤秘書處：部長會議任命的總干事領導（四）WTO的法律地位1、世界貿易組織具有法人資格；2、世界貿易組織每個成員向世界貿易組織提供其履行職責時所必須的特權和豁免權；3、世界貿易組織官員和各成員方代表在其獨立執行與世界貿易組織相關的職能時，享有每個成員方提供的必需的特權和豁免權；4、每個成員方給予世界貿易組織的官員、成員方代表的特權和豁免權等同于聯合國大會于1947年11月21日通過的特殊機構的特權與豁免公約所規定的特權與豁免權。（五）WTO的決策方式一、決策之通則(見協定第九條第一項)原則上沿襲GATT之共識決(Concensus)即“一致同意”，但當決議無法達成時，則除另有規定外，將採取多數決；每一會員均擁有一票，歐盟票數與其成員數相同。二、須經四分之三以上多數通過(見協定第九條第二、三項)1.協定詮譯案之採認：對WTO協定附件中所涵蓋之各理事會，所提出對各相關協定的詮釋案，均須由部長會議或理事會進行票決，方能予以採認。2.豁免的決議：成員對WTO協定及多邊貿易協定義務之豁免，須經由理事會通過；理事會并須于九十天期限內以共識方式達成協議，而期限內無法達成，則須經票決通過。三、對WTO協定及多邊協定之修改(見協定第十條)1.修正案之提出：（1）會員：可提出WTO協定及多邊貿易協定之修正案。（2）各有關理事會：監督附件一所列各協定運作之委員會，可在業務范圍內提出所掌理的協定案。2.受理機關：部長會議。3.修正案之採認依修正案性質上的不同，原則上須分別由全體成員、四分之三成員或三分之二成員決議接受后方能生效；如果涉及成員權利義務之改變，則可在四分之三成員同意后退出WTO，或是在部長會議的決議下保留其會籍。（六）WTO的成員資格世貿組織的成員分為創始成員和納入成員。

在《世貿組織協定》生效時，關貿總協定的締約方和歐共體，凡接受《世貿組織協定》，將關稅減讓表和承諾附于1994年《關貿總協定》并承擔《服務貿易總協定》特別承諾者，均可成為世貿組織的創始成員。

任何在對外商業關系及在《世貿組織協定》和《多邊貿易協定》(參考網址)規定的其他事務中享有充分自主權的國家或單獨關稅領土，根據它與世貿組織協商的條件可加入《世貿組織協定》。這種加入只適用于《世貿組織協定》及所附的《多邊貿易協定》。三、WTO的基本原則

1、非歧視原則①最惠國待遇原則②國民待遇原則2、透明度原則3、可預見的和不斷增長的市場準入原則4、公平貿易原則5、關稅減讓原則6、一般禁止數量限制原則四、WTO的多邊協議

世貿組織負責實施和管理的協議與協定包括了大約29個獨立的法律文件，范圍包括從農業到紡織品服裝，從服務到政府采購，從原產地規則到知識產權的各項內容。除此之外，還有25個附加的部長宣言、決定和諒解備忘錄，這些構成了世界貿易組織成員的義務和承諾。協議分為多邊協議與協定及諸邊協議。多邊貿易協議與協定要求成員“一