淺談同性婚姻合法化破局可行性

Summary：從2015年我國首個同性婚姻維權案出現，到民法典婚姻家庭編對于“同性婚姻合法化”進行公開征集意見且該新聞熱度居高不下可以看出，同性婚姻問題一直都是社會問題爭議的焦點。同性戀群體的客觀存在與相關立法缺失的矛盾,引起了諸如“同妻”“形婚”等一系列社會問題。本文對同性婚姻合法化破局因素必然性進行了闡述。Keys：同性戀；同性婚姻；合法化；法理ABSTRACTOnthatday,atotalof526same-sexcouplesregisteredformarriage.Fromthefirstcaseofsame-sexmarriagerightsprotectioninChinain2015tothemarriageandfamilycodeofcivilcode,itcanbeseenthattheissueofsame-sexmarriagehasalwaysbeenthefocusofsocialdisputes.Thecontradictionbetweentheobjectiveexistenceofhomosexualgroupsandthelackofrelevantlegislationhascausedaseriesofsocialproblemssuchas"gaymen'swives"and"fakemarriage".Thispaperexpoundstheinevitabilityofthelegalizationofthesame-sexmarriage.KeyWords：homosexuality；same-sex

marriage；legalization；legalprinciple一、關于同性戀接受程度調查情況最近幾年，同性婚姻問題開始進入百姓的視野。同性婚姻的合法化不可否認是未來婚姻法的發展方向，但中國現存民法典的婚姻家庭編并沒有對同性婚姻作出初步的規定。如果不對同性婚姻進行規范立法，倘若同性戀者之間出現難以調解的矛盾，將會對社會平穩運行造成阻礙。截止到2019年，根據相關數據顯示，中國目前已知的同性戀人群比例已達總人口數的5%甚至更多，截止到2019年11月29日，人們的接受程度較以前有很大的發展，如下表所示：二、同性婚姻合法化存在的障礙筆者認為同性婚姻合法化障礙障礙有二。（一）傳統觀念根深蒂固俗話說“不孝有三，無后為大”宗族觀念濃厚的傳統社會里，以繁衍子嗣后代的一夫一妻制深入人心，婚姻難以做到個人本位。同性戀者無法誕生后代延續血脈，與“孝”的價值取向息息相關，對正統道德認知產生了極大地沖擊也就往往會被冠以“病態思維”“自私自利”的帽子。楊大文教授在是否給予同性戀者“法律上給以寬容”持肯定態度，但“幾千年來，婚姻制度就是為一男一女的結合而設的”如果打破這個傳統，“婚姻就不是現在的婚姻了”。（二）后代問題依據我國現有法律，并沒有同性戀人行使收養權的先例，而代孕在我國也被嚴令禁止，試管嬰兒技術并未達到可以普及的成熟度。根據《中華人民共和國收養法》[《中華人民收養法》第六條收養人應當同時具備下列條件：（一）無子女；（二）有撫養教育被收養人的能力；（三）未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病；（四）年滿三十周歲。]規定，并未將性取向和婚姻狀態明確作為禁止條例，因此未來同性戀人有望行使收養權，但具體相關法律規制、限制條件有待商榷。三、同性婚姻合法化趨勢的推動因素（一）對個人1.保障人權。《憲法》是我國的根本大法，規定了公民最基本的權利，“國家尊重和保障人權”。從保障人權的角度來說，當今社會每個公民都有權利得到法律的保護和尊重。婚姻權作為人權的一種，其具有不可剝奪性；自由作為人類的價值追求，任何人沒有剝奪他人自由的權利，或者將實現個人自由建立在剝奪他人自由之上。社會存在多元化的生活方式，只要無害于他人，法律就不應當干涉較多公民的個人選擇，這也是意思自治的本質。2.保護公民健康權。同性婚姻的合法化有利于遏制同性戀者混亂的性生活，對于性病的傳播有著良好的控制作用。3.公民思想觀念逐漸開放。類比性別歧視、種族歧視，對于同性婚姻的偏見何嘗不是一種性取向歧視。了解當代青年對同性婚姻是否應該合法化這一問題的看法就可以從中映射出這一進程的趨勢。因為對于不同年齡的社會群體，青年人是思想最多元、開放、包容并且最容易接受新鮮事物的群體。據調查，近四分之三(74.46%)的青年人認為同性婚姻應該合法化，而約四分之一(25.54%)的青年人認為同性婚姻不應該得到合法化。由該項數據可以得出:積極的方面是，對于在我國實現同性婚姻合法化這一議題，大部分青少年持肯定的態度，這樣的進步離不開我國日益開放的交流環境、始終堅持解放思想和趨向完備的法律規范。但是不可忽視，在同性婚姻合法化的進程中一定會存在著無法避免的阻礙因素，因為仍存在25.54%的人認為同性婚姻在傳統的觀念下不應該得到合法化。（二）維護社會穩定1.易陷入惡性循環的“同妻”問題“同妻”一詞由同性戀群體衍生而來，是與男同性戀者締結婚姻關系的異性戀女性，她們數量龐大，年齡各異。“同妻”生活在流言蜚語中，群體中的大部分女性為了孩子選擇忍辱負重，放棄自己的訴求，加快立法規范的進程是對其最好的尊重和保護。現行民法典婚姻家庭編造成了如下的矛盾：在個體婚是我國法律承認的唯一婚姻形式的前提下，大陸地區的同性戀者只能夠跟異性締結婚姻關系，但同性戀者一旦在該項法律規定的框架中活動，選擇了傳統婚姻,既違背了自己的性取向，又遭受社會譴責。單憑同妻的自救力量遠遠不夠，需要國家、社會共同努力。現存對同性戀群體的個體偏見和新聞熱搜中不言而喻的社會輿論受到的是由歷史發展的長河沉淀觀念的影響，那么加快立法步伐則是對愈發開放融合的共同體潮流的適應和對人權的保障。同妻悲劇的產生是多方面的，其根本原因不在同性戀者自身，而是影響同性戀者選擇生活的傳統道德和異性戀霸權。2.另辟蹊徑的“形式婚姻”“形婚”指的是一部分男同性戀者和女同性戀者在知情同意的前提條件之下，秉承合作共贏的基本原則，通過協議的形式結成了“婚姻”，這是性向選擇自由和傳統慣例碰撞形成的產物。同性戀“形式婚姻”被視為男女同性戀者之間的互助合作婚姻，受國情影響，形婚在我國隱秘卻也普遍存在，具有“中國特色”。雖說是一個折中的方法，但形婚中對方是否對個人財產另有所圖。長遠考慮，一個傳統的家庭在后代生育、撫養、教育等問題上都會矛盾頻發，更何況更為復雜的形婚家庭。（三）國家：涉外同性婚姻在國際政治經濟文化的相互交流中，處理涉外同性婚姻關系相關問題所引具的條款是中國目前法律體系欠缺的部分，隨著當今世界越來越多的國家承認同性婚姻的效力，不可避免要在私法領域對同性婚姻糾紛進行調解。2015年6月26日，美國最高法的九名大法官以五比四的結果通過了同性婚姻合法的議案，這意味著同性伴侶可在全美五十個州締結婚姻關系。但中國民法典婚姻家庭編目前只對傳統婚姻進行了法律規制，沒有提及對同性婚姻的規定，解決涉外同性婚姻關系效力問題的法律適用規則仍為空白。公共秩序保留原則確實可以作為解決方法，但是隨著個案數目的增多和案件個體色彩愈發鮮明，司法過程中對所有相關案件中同性婚姻關系效力進行全盤否定屬實考慮不周，中國國際私法不能漠視、回避懸而未決的問題，否則會導致中國對外交流受限，國際民事規則、原則的雞肋化，使中國與國際社會脫軌。顯而易見，立法承認同性婚姻的效力對實現婚姻權的行使、使全體公民平等獲得穩定的婚姻身份關系有積極的促進作用，從而自覺履行因此產生的法定義務。筆者分析認為這并不會損害國家的根本利益，甚至是有利于維護文化多元交流發展和社會平穩運行。若直接援引公共秩序保留原則對其全盤否定，可能對國家社會公共利益造成負面影響。四、同性婚姻合法化破局可行性結論在我國，同性婚姻其實已有先例，1990年福建省一對男同性戀者、1991年廣西一對女同性戀者申請結婚均經地方報中央獲準。雖然只是個例，但預示著我國在平等地保障全體公民所享有的權利道路上已初獲成效。無論是在保障人權，維護社會穩定運行，還是對解決涉外同性婚姻問題，權衡之下同性婚姻合法化是利大于弊的，在個人社會國家三個層面的各方面因素都預示著其合法化的必然性和緊迫性，加之現在人們思維觀念逐步開放包容，以及先例國家開創的同性婚姻、登記伴侶、未登記伴侶等初步解決方式都為我國下一步的行動有著不錯的參照作用。以積極態度方式來正視并解決現存問題才是成為世界強國的必經之路。Reference一、中文文獻[1]馬平.同性戀立法可行性研究[J].經濟研究導刊.2016(26)[2]彭天笑.淺析中國同性戀者選擇形式婚姻的原因及影響[J].中國性科學，2014，(8):97-99.[3]王欽,張熙.我國同性婚姻合法化探究[J].文化創新比較研究.2017(30)[4]景春蘭.“同妻”權利保護的法律困境及其破解[J].法學論壇.2018(04)[5]左忠杰.論我國涉外同性婚姻的法律適用[J].現代交際.2019(12)[6]張愛桐.青年群體視角下的同性婚姻合法化趨勢——以415份調查問卷為核心的考察[J].預防青少年犯罪研究,2019(06):74-86.[7]楊詩鑒.涉外同性婚姻在中國的效力問題研究[J].太原學院學報(社會科學版),2020,21(04):45-50.二、英文文獻[1]SeeEmilyGeaney,Same-SexMarriage,HibernianLawJournal,Vol.11,pp.181-202.[2]SeeTerryS.Kogan,ranssexuals,Intersexuals,andSame-SexMarriage,Brigham