第八章股東與股權

☆本章分為四節：①股東②股權③有限責任公司股東的出資④股份有限公司股東的股份

第一節股東☆本節包括三個問題：一、股東的概念二、股東的法律地位三、股東的權利與義務一、股東的概念1、股東的定義。【股東】是指與公司有投資關系并因此對公司享有權利和承擔義務的人。2、股東的分類。①依據取得股東資格的原因和時間不同，可分為原始股東和繼受股東。②依據投資動機，可分為經營股東、投機股東和投資股東。

二、股東的法律地位1、股東享有股權。2、股東平等。

三、股東的權利與義務（一）股東的權利新《公司法》第4條公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。1.參與權。即參與公司重大決策、參與公司管理或選擇管理者的權利。如：①出席或委托代理人出席股東(大)會行使表決權，但無表決權股除外——優先股股東例外。表決權一般情況按出資比例或所持股份行使，但新法規定有限公司可按章程約定比例行使表決權，股份公司按股份表決。（新法第43條，第104條）表決事項為《公司法》規定的由股東會決議的事項。②股東也具有選舉和被選舉公司董事、監事的權利。③少數股東的召開臨時股東大會提議權和提案權。召開臨時股東（大）會提議權：

10%表決表決權有權提議。召集和主持權：在法定情況下行使。臨時提案權：股份公司中3%表決權。第40條股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

第41條有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執行董事召集和主持。

董事會或者執行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監事會或者不設監事會的公司的監事召集和主持；監事會或者監事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。新《公司法》：（股份公司）第101條股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：

(一)董事人數不足本法規定人數或者公司章程所定人數的2/3時；

(二)公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；

(三)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；

(四)董事會認為必要時；

(五)監事會提議召開時；

(六)公司章程規定的其他情形。第102條股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持；監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

第103條召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開十提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍，并有明確議題和具體決議事項。

股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。2.知情情權權。。如：：查閱閱公公司司章章程程、、股股東東(大大)會會會會議議記記錄錄以以及及財財務務會會計計報報告告等等有有關關資資料料的的權權利利。。新法法第第28條股股東東有有權權查查閱閱、、復復制制公公司司章章程程、、股股東東會會會會議議記記錄錄、、董董事事會會會會議議決決議議、、監監事事會會會會議議決決議議和和財財務務會會計計報報告告。。股股東東可可以以要要求求查查閱閱公公司司會會計計賬賬簿簿。。股股東東要要求求查查閱閱公公司司會會計計賬賬簿簿的的，，應應當當向向公公司司提提出出書書面面請請求求，，說說明明目目的的。。公公司司有有合合理理根根據據認認為為股股東東查查閱閱會會計計賬賬簿簿有有不不正正當當目目的的，，可可能能損損害害公公司司合合法法利利益益的的，，可可以以拒拒絕絕提提供供查查閱閱，，并并應應當當自自股股東東提提出出書書面面請請求求之之日日起起15日內內書書面面答答復復股股東東并并說說明明理理由由。。公公司司拒拒絕絕提提供供查查閱閱的的，，股股東東可可以以請請求求人人民民法法院院要要求求公公司司提提供供查查閱閱。。新法法第第97條股股份份有有限限公公司司應應當當將將公公司司章章程程、、股股東東名名冊冊、、公公司司債債券券存存根根、、股股東東大大會會會會議議記記錄錄、、董董事事會會會會議議記記錄錄、、監監事事會會會會議議記記錄錄、、財財務務會會計計報報告告置置備備于于本本公公司司。。第98條股股東東有有權權查查閱閱公公司司章章程程、、股股東東名名冊冊、、公公司司債債券券存存根根、、股股東東大大會會會會議議記記錄錄、、董董事事會會會會議議決決議議、、監監事事會會會會議議決決議議、、財財務務會會計計報報告告，，對對公公司司的的經經營營提提出出建建議議或或者者質質詢詢。。3.監督督權權。。如：：①通通過過股股東東會會和和監監事事會會行行使使監監督督權權。。②了了解解公公司司經經營營情情況況，，對對公公司司的的經經營營提提出出建建議議或或者者質質詢詢的的權權利利。。4.利益益請請求求權權（（收收益益權權））。。如：：①股股利利分分配配請請求求權權。。一般般按按其其實實繳繳出出資資比比例例或或所所持持股股份份取取得得股股利利。。（（新新法法第第35條規定：：有限公公司可按按章程規規定比例例分配；；第167條規定：：股份公公司章程程另定除除外）②公司終終止后對對公司剩剩余財產產的分配配請求權權。（新法187條規定：：按出資資比例或或股份比比例分配配）5.股權處分分權。如：依法轉讓讓出資或或股份的的權利。。6.新股優先先認購權權。公司原有有的股東東對新股股有優先先認購權權。7.行使股東東訴權。。一為自己己利益之之訴，是是損害賠賠償之訴訴。二為公司司利益之之訴，也也稱“代代表訴訟訟”或““派生訴訴訟”。。新法第21條公公司的控控股股東東、實際際控制人人、董事事、監事事、高級級管理人人員不得得利用其其關聯關關系損害害公司利利益。違反前款款規定，，給公司司造成損損失的，，應當承承擔賠償償責任。。新法第22條公公司股東東會或者者股東大大會、董董事會的的決議內內容違反反法律、、行政法法規的無無效。股東會或或者股東東大會、、董事會會的會議議召集程程序、表表決方式式違反法法律、行行政法規規或者公公司章程程，或者者決議內內容違反反公司章章程的，，股東可可以自決決議作出出之日起起60日內，請請求人民民法院撤撤銷。股東依照照前款規規定提起起訴訟的的，人民民法院可可以應公公司的請請求，要要求股東東提供相相應擔保保。公司根據據股東會會或者股股東大會會、董事事會決議議已辦理理變更登登記的，，人民法法院宣告告該決議議無效或或者撤銷銷該決議議后，公公司應當當向公司司登記機機關申請請撤銷變變更登記記。新法第152條董董事、高高級管理理人員有有本法第第150條規定的的情形的的，有限限責任公公司的股股東、股股份有限限公司連連續180日以上單單獨或者者合計持持有公司司1%以上股份份的股東東，可以以書面請請求監事事會或者者不設監監事會的的有限責責任公司司的監事事向人民民法院提提起訴訟訟；監事事有本法法第150條規定的的情形的的，前述述股東可可以書面面請求董董事會或或者不設設董事會會的有限限責任公公司的執執行董事事向人民民法院提提起訴訟訟。監事會、、不設監監事會的的有限責責任公司司的監事事，或者者董事會會、執行行董事收收到前款款規定的的股東書書面請求求后拒絕絕提起訴訴訟，或或者自收收到請求求之日起起30日內未提提起訴訟訟，或者者情況緊緊急、不不立即提提起訴訟訟將會使使公司利利益受到到難以彌彌補的損損害的，，前款規規定的股股東有權權為了公公司的利利益以自自己的名名義直接接向人民民法院提提起訴訟訟。他人侵犯犯公司合合法權益益，給公公司造成成損失的的，本條條第一款款規定的的股東可可以依照照前兩款款的規定定向人民民法院提提起訴訟訟。（（代表訴訴訟）第153條董董事、、高級管管理人員員違反法法律、行行政法規規或者公公司章程程的規定定，損害害股東利利益的，，股東可可以向人人民法院院提起訴訴訟。（（直接訴訴訟)2、股東東的義務務。①遵守公公司章程程。②向公司司繳納出出資或認認繳股款款。③對公司司所負債債務承擔擔有限責責任。④不得抽抽回出資資。⑤填補出出資。第二節股股權權☆本節包包括三個個問題：：一、股權權的概念念和種類類二、股權權的法律律性質三、股權權的形式式一、股權權的概念念和種類類1、概念念：【股權】】即股東東權，狹狹義是指指股東因因與公司司投資關關系而享享有的權權利，廣廣義還應應包括股股東的義義務。股權法律律關系實實質上是是股東基基于其地地位而與與公司之之間形成成的法律律關系。。2、分類類：①自益權權和共益益權。這是依股股權行使使的目的的和內容容為標準準進行的的劃分。。自益權，，是指股股東以自自己的利利益為目目的而行行使的權權利。如如：股利利分派請請求權，，剩余財財產請求求權等。。多為財財產權利利。共益權，，是指股股東以自自己的利利益并兼兼以公司司的利益益為目的的而行使使的權利利。多為為管理權權利。如如：出席席股東(大)會的表決決權等參參與權或或監督權權。②固有權權和非固固有權。。這是依股股權性質質為標準準進行的的劃分。。固有權又又稱不可可剝奪權權，是公公司法賦賦予股東東的，不不得以公公司章程程或股東東(大)會決議議予以剝剝奪或限限制的權權利。非固有權權又稱可可剝奪權權，是指指依公司司章程或或股東(大)會決議可可剝奪或或可限制制的權利利。共益益權多屬屬于固有有權，而而自益權權多屬于于非固有有權。③單獨股東權權和少數股東東權。單獨股東權是是指可以由股股東一人單獨獨行使的權利利。少數股東權是是指持有已發發行股份一定定比例以上的的股東才能行行使的權利。。④一般股東權權與特別股東東權。一般股東權是是指公司的普普通股東即可可行使的權利利。特別股東權則則是指專屬于于股東中特定定人的權利。。二、股權的法法律性質1．所有權說說。該說認為：股股權的性質屬屬于物權中的的所有權，是是股東所有權權和公司法人人所有權并存存，稱之為““所有權的二二重結構”。。2．債權說。。該說認為，股股東享有債權權，公司欠股股東債。3．社員權說說。該說認為，股股權是股東基基于其在營利利性社團中的的社員身份而而享有的權利利，屬于社員員權的一種，，包括財產權權和管理參與與權。4.獨立民事權利利說。該學說認為股股權是一種自自成一體的獨獨立權利類型型，與物權、、債權均不同同。是股東出出資的對價，，兼有請求權權和支配權的的屬性，既有有自益權，也也包含共益權權。三、股權的形形式第三節有有限公司股東東的出資☆本節包括三三個問題：一、出資的概概念二、出資證明明書三、出資的轉轉讓一、出資的概概念我國公司法中中通常使用的的出資概念有有廣義和狹義義之分。狹義義的出資是和和股份對應的的概念，通常常是指有限責責任公司股東東對公司所作作的投資及所所形成的相應應資本份額。。廣義的出資資可泛指各種種公司的股東東對公司的投投資。二、出資證明明書1、概念【出資證明書書】是有限責責任公司股東東出資的憑證證，是有限責責任公司成立立后應當向股股東簽發的文文件，是一種種權利證書。。2、法律特征征（見教材））3、記載事項項4、法律效力力三、出資的轉轉讓1、出資轉讓讓的概念出資轉讓是指指有限責任公公司的股東依依照法律或公公司章程的規規定將自己的的出資轉讓給給他人的行為為。2、出資轉讓讓的方式及限限制出資轉讓有兩兩種方式：一是公司內部部的出資轉讓讓，即股東將將出資轉讓給給現有股東；；二是公司外部部的出資轉讓讓，即股東將將出資轉讓給給現有股東以以外的其他投投資者。另一種分類，，按轉讓原因因：①任意轉讓：：內部轉讓②股東會同意意的外部轉讓讓③股東會不同同意的外部轉轉讓④因強制執行行的轉讓⑤因股東行使使股權回購請請求權的轉讓讓⑥因繼承的轉轉讓我國《公司法法》第35條規定：“股東之間可可以轉讓其全全部出資或者者部分出資。。股東向股東東以外的人轉轉讓其出資時時，必須經全全體股東過半半數同意；不不同意轉讓的的股東應當購購買該轉讓的的出資，如果果不購買該轉轉讓的出資，，視為同意轉轉讓。經股東東同意轉讓的的出資，在同同等條件下，，其他股東對對該出資有優優先購買權。。”新《公司法》：新法第72條有限責責任公司的股股東之間可以以相互轉讓其其全部或者部部分股權。股東向股東以以外的人轉讓讓股權，應當經其他他股東過半數數同意。股東東應就其股權權轉讓事項書書面通知其他他股東征求同同意，其他股股東自接到書書面通知之日日起滿30日未答復的，，視為同意轉轉讓。其他股股東半數以上上不同意轉讓讓的，不同意意的股東應當當購買該轉讓讓的股權；不不購買的，視視為同意轉讓讓。

經股東東同意轉讓的的股權，在同同等條件下，，其他股東有有優先購買權權。兩個以上上股東主張行行使優先購買買權的，協商商確定各自的的購買比例；；協商不成的的，按照轉讓讓時各自的出出資比例行使使優先購買權權。公司章程對股股權轉讓另有有規定的，從從其規定。新法第73條人民法法院依照法律律規定的強制制執行程序轉轉讓股東的股股權時，應當當通知公司及及全體股東，，其他股東在在同等條件下下有優先購買權。其他股東自自人民法院通通知之日起滿滿20日不行使優先先購買權的，，視為放棄優優先購買權。。新法第75條有下列列情形之一的的，對股東會會該項決議投投反對票的股股東可以請求求公司按照合合理的價格收收購其股權：：(一)公司連續五五年不向股股東分配利利潤，而公公司該五年年連續盈利利，并且符符合本法規規定的分配配利潤條件件的；(二)公司合并、、分立、轉轉讓主要財財產的；(三)公司章程規規定的營業業期限屆滿滿或者章程程規定的其其他解散事事由出現，，股東會會會議通過決決議修改章章程使公司司存續的。。自股東會會會議決議通通過之日起起60日內，股東東與公司不不能達成股股權收購協協議的，股股東可以自自股東會會會議決議通通過之日起起90日內向人民民法院提起起訴訟。新法第76條自自然人股東東死亡后，，其合法繼繼承人可以以繼承股東東資格；但但是，公司司章程另有有規定的除除外。①股東之間間可以自由由轉讓其全全部或者部部分出資，，即股東之之間的轉讓讓不受限制制。②外部部轉讓，須須經全體股股東過半數數（人數））同意；不不同意轉讓讓的股東應應當購買該該轉讓的出出資，如果果不購買該該轉讓的出出資，視為為同意轉讓讓。③股東對其其他股東轉轉讓的出資資在同等條條件下享有有優先購買買權。兩個個以上股東東主張行使使優先購買買權的，協協商確定各各自的購買買比例；協協商不成的的，按照轉轉讓時各自自的出資比比例行使優優先購買權權。④因法院強強制執行轉轉讓股權的的，其他股股東有優先先購買權。。⑤因法定原原因股東行行使股權回回購請求權權的，公司司可依據與與該股東達達成的股權權收購協議議或法院的的判決收購購該股權。。⑥自然人股股東死亡的的，除公司司章程另有有規定外，，其合法繼繼承人可繼繼承該股東東的股權。。⑦公司除依依法回購股股權或依法法院強制執執行程序轉轉讓股權外外，公司章章程可對股股權轉讓作作另行規定定。3、出資轉轉讓的程序序①變更股東東名冊我國《公司司法》第36條規定定：“股東東依法轉讓讓其出資后后，由公司司將受讓人人的姓名或或名稱、住住所以及受受讓的出資資額記載于于股東名冊冊。”②變更工商商登記《公司登記記管理條例例》第31條規定：：“有限責責任公司變變更股東的的，應當自自股東發生生變動之日日起三十日日內申請變變更登記，，并應當提提交新股東東的法人資資格證明或或者自然人人的身份證證明。”新《公司法》第74條：依照本法法第72條、第73條轉讓股權權后，公司司應當注銷銷原股東的的出資證明明書，向新新股東簽發發出資證明明書，并相相應修改公公司章程和和股東名冊冊中有關股股東及其出出資額的記記載。對公公司章程的的該項修改改不需再由由股東會表表決。第四節股股份公司司股東的股股份一、股份的的概念和特特征1、概念股份是股份份有限公司司股東持有有的、均分分公司全部部資本的基基本構成單單位，也是是劃分股東東權利義務務的基本構構成單位。。2、特征①不可分性性。股份是公司司資本構成成的最小單單位，具有有不可分性性。②金額性。。③平等性。。股份的平等等性包含兩兩層含義：：一是指每每份股份所所代表的金金額相等。。二是指每每份股份所所代表的股股權相等。。④可轉讓性性。二、股份的的表現形式式——股票票1、概念股份的表現現形式是股股票。我國《公司司法》第129條第2款（新法第第126條）規定：：“公司的的股份采取取股票的形形式，【股票】是公公司簽發的的證明股東東所持股份份的憑證”。股份與股票票形同表里里，股份是是股票的價價值內容，，股票是股股份的存在在形式，股股票不能離離開公司股股份而存在在。2、特征①股票是股股份有限公公司成立后后簽發給股股東的證明明其所持股股份的憑證證。②股票是一一種證權證證券，而非非設權證券券。③股票是一一種有價證證券。④股票是一一種要式證證券。⑤股票是一一種流通證證券。⑥股票是一一種永久性性證券。⑦股票是一一種風險證證券。三、股份的的分類1、普通股和和特別股2、記名股股與無記名名股3、額面股和無無額面股4、其他特殊殊類型的股份份(票)①國家股、法法人股、社會會公眾股、外外資股②流通股與非非流通股③A股、B股、H股、N股、S股等四、股份的轉轉讓1、概念【股份的轉讓讓】是指股份份有限公司的的股東依照一一定的程序將將自己的股份份讓與受讓人人、由受讓人人取得股份成成為公司的股股東。是以股股票為交易對對象所進行的的流轉活動。。2、股份轉讓的的意義3、股份轉讓的的原則——自由與限制①對股份轉讓讓場所的限制制②對發起人所所持股份的轉轉讓限制③對公司董事事、監事、經經理所持股份份的轉讓限制制④對公司收購購自身股份的的限制⑤對股票質押押的限制⑥股東在法定定的“停止過過戶期”的時時限內不得轉轉讓股份4、股份轉讓讓的方式股份有限公司司的股份轉讓讓的程序因記記名股和無記記名股而不同同。①記名股的轉轉讓②無記名股的的轉讓股份公司股份份轉讓：新法第138條股東持持有的股份可可以依法轉讓讓。第139條股東轉轉讓其股份，，應當在依法設設立的證券交交易場所進行行或者按照國國務院規定的的其他方式進進行。新法第140條記名股股票，由股東東以背書方式式或者法律、、行政法規規規定的其他方方式轉讓；轉轉讓后由公司司將受讓人的的姓名或者名名稱及住所記記載于股東名名冊。股東大會召開開前20日內或者公司決定定分配股利的的基準日前5日內，不得進進行前款規定定的股東名冊冊的變更登記記。但是，法法律對上市公公司股東名冊冊變更登記另另有規定的，，從其規定。。新法第141條無記名名股票的轉讓讓，由股東將該股股票交付給受受讓人后即發發生轉讓的效效力。新法第142條發起人人持有的本公公司股份，自自公司成立之之日起一年內不得轉讓。公公司公開發行行股份前已發發行的股份，，自公司股票票在證券交易易所上市交易易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監監事、高級管管理人員應當當向公司申報報所持有的本本公司的股份份及其變動情情況，在任職職期間每年轉轉讓的股份不不得超過其所所持有本公司司股份總數的的25%；所持本公司司股份自公司司股票上市交交易之日起一年內不得轉讓。上上述人員離職職后半年內，不得轉讓其其所持有的本本公司股份。。公司章程可以對公司董董事、監事、、高級管理人人員轉讓其所所持有的本公公司股份作出出其他限制性性規定。新法第143條公司不不得收購本公公司股份。但但是，有下列列情形之一的的除外：(一)減少公司注冊冊資本；(二)與持有本公司司股份的其他他公司合并；；(三)將股份獎勵給給本公司職工工；(四)股東因對股東東大會作出的的公司合并、、分立決議持持異議，要求求公司收購其其股份的。公司因前款第第(一)項至第(三)項的原因收購購本公司股份份的，應當經經股東大會決決議。公司依依照前款規定定收購本公司司股份后，屬屬于第(一)