民法民訴真題一、案情甲公司向乙公司借款8000萬元，借款期限未到，雙方簽訂“以物抵債協議”，約定將甲公司的辦公樓過戶給乙公司，以抵償債務，但未辦理過戶登記。甲公司的債權人丙認為，辦公樓應當值1.2億，該以物抵債協議價格過低，遂向法院提起訴訟，要求撤銷該以物抵債協議。乙公司認為，甲公司還有大量財產可以償還丙公司債務，丙公司主張撤銷的理由并不成立。其后，甲公司又向丁公司借款，這時公司財產已經全部抵押或出質。無奈，甲公司股東A在未與妻子商量的情況下，向丁公司做了保證。丁公司認為，這種保證尚無法保障甲公司履行義務，甲公司于是又將一張以自己為收款人的匯票出質，背書“出質”字樣后，交付給丁公司。但出票人在匯票上記載有“不得轉讓”的字樣。為獲得更多融資，甲公司又與戊公司簽訂生產車間租賃合同。在與戊公司簽訂租賃合同時，因某個車間尚有原材料、半成品沒有清點，戊公司便使用了這些原材料和半成品。甲公司的債權人羅馬輪胎公司認為，雖然甲公司不能償還到期債務，但是因在與戊公司的租賃合同履行中，財產沒有清點清楚，存在財產混同，遂在向法院要求償還債務的同時，主張甲公司與戊公司“人格混同”，要求戊公司承擔連帶清償責任。在案件審理過程中，法院根據羅馬輪胎公司的請求對甲公司財產保全。另外，在甲公司與己公司的一份輪胎買賣合同中，己公司已經支付貨款，但甲公司一直沒有交付輪胎。勝訴判決生效后，己公司認為，甲公司交付的輪胎質量大不如前，于是又向法院提出解除合同，返還貨款并賠償損失的訴訟。此外，為了資金周轉，甲公司利用其控股地位，向其全資子公司多次無償調取資金，各個子公司之間如果資金短缺，甲公司就在其所有全資子公司之間統一調度資金使用，且關聯公司之間賬目不清。甲公司某全資子公司的債權人庚公司、辛公司，因到期債權不能獲得清償，向法院申請對甲公司及其所有全資子公司進行合并重整。二、問題.丙公司提起撤銷“以物抵債協議”的訴訟，當事人的訴訟地位如何？.以物抵債協議效力如何？為什么？.債務人有大量財產可以清償債務是否構成對于撤銷權行使的障礙？為什么？.甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負擔保證債務，該債務是否為夫妻共同債務？為什么？.因票據中作了不得轉讓的記載，甲公司對丁公司的出質是否有效？為什么？6.羅馬輪胎公司認為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產沒有清點清楚，存在財產混同的主張是否成立？為什么？7.己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同并賠償損失的的訴訟，是否構成重復起訴？為什么？8.庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行合并重整?為什么？9.假設甲公司及其全資子公司可以進行合并重整，則重整程序開始后，對于相關公司已經開始的民事訴訟程序有何影響？10.開始合并重整后，對于所有債權人的影響是什么？三、參考答案+預估采分點問題一（預估4分）問題：丙公司提起撤銷“以物抵債協議”的訴訟，當事人的訴訟地位如何？參考答案：撤銷權之訴，丙為原告，甲為被告，乙為無獨三（預估2分）。根據《合同法解釋一》第24條規定可知，債權人提起撤銷權之訴的，自己作為原告，債務人作為被告，受讓人作為第三人（預估2分）。問題二（預估5分）問題：以物抵債協議效力如何？為什么？參考答案（擇一觀點作答即可）：觀點一有效（預估2分）。甲乙約定的“以物抵債協議”本質上屬于后讓與擔保，而非民法上認定的代物清償協議（預估1分）。根據《民間借貸司法解釋》第24條規定可知，后讓與擔保協議中不存在無效等瑕疵事由的，合同有效（預估2分）。本案中，甲乙之間簽訂的“以物抵債協議”屬于后讓與擔保協議，無其他無效等瑕疵事由，故有效。觀點二“以物抵債協議”表示在外的買賣合同意思表示無效，隱藏在內的擔保意思表示有效（預估2分）。根據《民法總則》第146條規定可知，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效（預估2分）。本案中，甲乙雙方簽訂的后讓與擔保協議表示在外的是一份買賣不動產的協議，應認定該買賣意思表示無效，但應認定隱藏的行為為抵押合同，該意思表示不存在無效等瑕疵事由，有效（預估1分）。問題三（預估6分）問題：債務人有大量財產可以清償債務是否構成對于撤銷權行使的障礙？為什么？參考答案：構成行使撤銷權的障礙（預估2分）。根據《合同法》第七十四條規定可知，債權人行使撤銷權應滿足：債權債務合法有效；債務人負擔債務后實施不當減少財產的行為；該行為會損害到債權人的債權（預估2分）。本案中，債務人仍有大量財產可以清償債務，債務人的行為并不會影響債權，因此不符合撤銷權的構成要件，債權人不能行使撤銷權（預估2分）。問題四（預估5分）問題：甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負擔保證債務，該債務是否為夫妻共同債務？為什么？參考答案：不構成共同債務（預估2分）。根據《審理夫妻債務糾紛案件適用法律有關問題的解釋》可知，判斷是否構成夫妻共同債務的三個關鍵因素是：借款時間、借款名義和借款用途（預估2分）。本案中，股東A在婚姻存續期間對外負債，但該筆債務并沒有經過妻子的事前同意或事后追認，且該筆債務并非用于家庭日常開支，因此不能認定為共同債務，而為股東A的個人債務（預估1分）。問題五（預估5分）問題：因票據中作了不得轉讓的記載，甲公司對丁公司的出質是否有效？為什么？參考答案：不成立票據質押（預估2分）。根據《票據法》第35條規定可知，匯票可以設定質押；質押時應當以背書記載“質押”字樣（預估1分）。然后，再根據票據法相關規定可知，出票人在出票時記載“禁止轉讓”的，再轉的轉讓無效（預估1分）。本案中，由于出票人記載了禁止轉讓，因此甲公司不得以該匯票進行質押，不構成票據質押。若有證據證明質押意思表示成立的，可以構成民法上的質押（預估1分）。問題六（預估4分）問題：羅馬輪胎公司認為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產沒有清點清楚，存在財產混同的主張是否成立？為什么？參考答案：不成立（預估2分）。首先，根據民法的基本原理可知，合同具有相對性。本案中，羅馬輪胎公司與甲公司之間具有合同關系，而甲公司與戊公司之間存在租賃合同關系，存在兩個不同的法律關系（預估1分）。然后，再根據公司法相關規定可知，財產混同是指股東與公司之間或母子公司之間的財產往來不符合公司財產獨立的原則（預估1分）。本案中，羅馬公司的主張毫無法律依據，甲公司與戊公司之間的合同尚未履行完畢導致未清點財產，不是公司法上規避的財產混同的情形。問題七（預估6分）問題：己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同并賠償損失的的訴訟，是否構成重復起訴？為什么？參考答案：不構成（預估2分）。根據《民訴解釋》第274條規定可知，滿足下列三種情形的，構成重復起訴。即：當事人相同；訴訟標的相同；訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質上否定前訴裁判結果（三個構成要件共3分）。本案中，己公司向甲提起了兩個訴訟，一個是請求甲公司履行輪胎買賣合同，交付輪胎；一個是由于交付的輪胎質量不合格請求解除合同。兩個訴訟的訴訟請求不同，且后一個訴訟并非否定前一個訴訟的裁判結果，正是因為前一個裁判結果的履行，才會有后一個履行根本違約解除合同的訴訟請求的存在。因此，不構成重復起訴，是兩個獨立之訴（預估1分）。問題八（預估6分）問題：庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行合并重整?為什么？參考答案：可以（預估2分）。首先，根據《破產法》第2條及第70條規定可知，企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，債權人可以申請重整（預估2分）。本案中，由于甲公司到期債權不能清償，因此其債權人庚公司和辛公司可以申請重整。然后，再根據《公司法》第20條規定可知，構成人格否認的，應當對公司債務承擔連帶責任（預估2分）。本案中，由于甲公司利用其控股地位，不僅向其全資子公司無償調取資金，并且還在其所有的其他全資子公司之間調度資金，導致關聯公司之間賬目不清，因此構成人格混同。所以，可以請求甲公司及全資子公司承擔連帶責任，進行合并重整。問題九（預估6分）問題：假設甲公司及其全資子公司可以進行合并重整，則重整程序開始后，對于相關公司已經開始的民事訴訟程序有何影響？參考答案：根據《破產法》第19條規定可知，人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止（預估2分）。再根據《破產法》第二十條規定可知，人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止（預估2分）。本案中，涉及債務人甲公司的已開始的民事訴訟程序包括以下四個，分別是：第一，甲公司的債權人對甲公司提起的撤銷權之訴；第二，羅馬輪胎公司對甲公司提起的財產混同之訴