民法

主編郭明瑞房紹坤撰稿人郭明瑞房紹坤錢明星來小鵬

第二十章債的保全第一節債的保全概述第二節債權人代位權第三節債權人撤銷權一、債的保全的概念二、債的保全的意義第一節債的保全概述【實例】吳某開辦了一家獨資企業，先后向銀行貸款50萬元。吳某借給其表弟10萬元。吳某因企業經營不景氣，眼見償還銀行貸款后也不會有多少財產，就將企業的一臺價值20萬元的設備以5萬元賣給好朋友楊某。上引實例中，銀行應采取何措施才能保障其債權的實現？這涉及債的保全問題。第一節債的保全概述債的保全是指債權人為防止債務人的財產不當減少而危害其債權所采取的法律措施。保全債權的法律措施包括兩種：一是債權人有權代債務人之位向第三人行使屬于債務人的權利，這就是債權人的代位權制度；二是債權人有權撤銷債務人與第三人之間所為的法律行為，這就是債權人的撤銷權制度。債的保全使得債的關系對第三人發生了效力，這是債的關系的相對性的一種例外。一、債的保全的概念

二、債的保全的意義債權人的代位權是為保持債務人的責任財產而設的，適用于債務人的財產應增加且能增加而因債務人的懈怠而未增加的情形。債權人撤銷權是為恢復債務人的責任財產而設的，適用于債務人不應減少而減少財產的情形。一、債權人代位權的概念和性質二、債權人代位權的成立條件三、債權人代位權的行使四、債權人代位權行使的效力第二節債權人代位權【實例】甲鋼廠與乙貿易公司簽訂一份鋼材買賣合同，合同對鋼材的數量和質量、價款數額及支付時間等都作了明確的約定。甲鋼廠如期將鋼材交付給乙貿易公司，但乙貿易公司卻未按時付款。乙貿易公司接收鋼材后，將鋼材賣與丙公司，但丙公司也沒有按合同約定向乙貿易公司支付貨款，致使乙貿易公司無力向甲鋼廠支付鋼材款，但乙貿易公司又不積極向丙公司催要到期貨款。現甲鋼廠要求丙公司支付應向乙公司支付的貨款。上引實例涉及債權人代位權。第二節債權人代位權一、債權人代位權的概念和性質債權人的代位權是指當債務人怠于行使其對第三人的權利而損害到債權人的債權實現時，債權人為了保全自己的債權，得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。關于債權人代位權，可以從以下幾個方面理解：第一，債權人代位權是一種法定權利。第二，債權人代位權是債權人自己的權利。第三，債權人代位權是實體權利而非訴訟上的權利。第四，債權人代位權具有管理權和形成權的性質。二、債權人代位權的成立條件（一）債務人對第三人享有債權債權人代位權的標的須是已經存在的債務人對第三人的財產權，將來存在的權利或非財產權均不能為代位權的標的。凡專屬于債務人自身的債權，也不能成為債權人代位權的標的。專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。二、債權人代位權的成立條件（二）債務人怠于行使對第三人的債權怠于行使權利，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。二、債權人代位權的成立條件（三）債務人的債務履行構成遲延在債務人的債務履行尚未構成遲延的情況下，則債務人是否能夠履行債務尚無法確定，債權人的債權是否有不受清償的危險也難以預料。在這種情況下，債權人自不能代位行使債務人的權利。只有在債務人的債務履行已構成遲延而又無資力清償債務時，債權人才有代位行使債務人的權利。為防止債務人權利的變更或消滅而專為保全債務人權利的行為，雖然債務人履行未構成遲延，債權人也得行使代位權。二、債權人代位權的成立條件（四）債權人有保全債權的必要債權人有保全債權的必要，是指因債務人怠于行使對第三人的權利，而使債權人的債權有不能實現的危險，即損害到了債權人的債權。債務人雖怠于行使對第三人的權利，但債務人有足夠的財產清償債務，則在債務人不為清償時，債權人請求人民法院強制執行就可以保障其債權的實現，債權人沒有保全債權的必要，就不成立債權人代位權。三、債權人代位權的行使（一）代位權的行使主體是債務人的全體債權人（二）債權人應以自己的名義行使代位權（三）債權人應以訴訟的方式行使代位權債權人以次債務人為被告提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院應追加債務人為第三人。（四）債權人行使代位權以保全債權為必要限度債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分，人民法院不予支持。（五）債務人負擔行使代位權的必要費用債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。四、債權人代位權行使的效力（一）對于債務人的效力債權人行使代位權后，其后果歸屬于債務人。（二）對于第三人的效力在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。（三）對于債權人的效力債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。

一、債權人撤銷權的概念和性質二、債權人撤銷權的成立條件三、債權人撤銷權的行使四、債權人撤銷權行使的效力第三節債權人撤銷權【實例】甲欠乙2萬元人民幣，一直沒有償還。甲有一輛面包車，價值4萬元，現甲將該車贈與丙。乙發現甲并無其他財產可以用以清償其債務，遂起訴人民法院，請求撤銷甲與丙之間的贈與關系。上引實例涉及債權人撤銷權。第三節債權人撤銷權一、債權人撤銷權的概念和性質債權人撤銷權是指當債務人實施減少其財產的行為而損害到債權人的債權實現時，債權人為保全自己的債權，得請求人民法院予以撤銷的權利。第一，債權人撤銷權是一種法定權利。第二，債權人撤銷權是一項實體權利而非訴訟上的權利。第三，債權人撤銷權兼具請求權和形成權的性質。

二、債權人撤銷權的成立條件（一）客觀要件債權人撤銷權成立的客觀要件為債務人實施了危害債權的行為，或稱詐害行為。1．債務人須于債權成立后實施一定的行為2．債務人的行為須為以財產為標的的（1）放棄到期債權；（2）無償轉讓財產；（3）放棄其未到期債權或放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期；（4）以明顯不合理的低價轉讓財產。3．債務人的行為須有害債權有害債權是指債務人的行為足以減少其責任財產而使債權不能完全受清償。二、債權人撤銷權的成立條件（二）主觀要件若為有償行為，則須債務人和受益人為惡意；而對于無償行為，則不以債務人和第三人的惡意為要件。債務人有無惡意，應實行推定原則，即只要債務人實施行為而使其無資力，就推定為有惡意。受益人的惡意，應由債權人證明，以其知道其所為的有償行為會損害債權人為已足，而無須與債務人有損害債權人的串通。三、債權人撤銷權的行使（一）撤銷權的行使主體為債權人只要在債務人實施有害債權行為前有效成立的債權，債權人均可行使撤銷權。（二）撤銷權的行使應以訴訟方式為之債權人撤銷權須由債權人以自己的名義依訴訟方式而行使，被告為債務人。（三）撤銷權的行使以保全債權為必要限度（四）債務人負擔行使撤銷權的必要費用債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。（五）撤銷權應在規定期限內行使撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。四、債權人撤銷權行使的效力（一）對于債務人的效力債務人的行為一經被撤銷，即自始無法律約束力（二）對于第三人的效力第三人已受領債務人的財產的，應當予以返還；原物不能返還的，應當折價返還其利益。第三人向債務人支付對價的，得向債務人主張返還不當得利。（三）對于債權人的效力行使撤銷權的債權人得請求第三人將所得利益返還給債務人，也得請求直接返還給自己。【重要名詞】債的保全債權人代位權債權人撤銷權【思考習題】1．法律設置債的保全制度的意義何在？2．簡述債權人的代位權和撤銷權的性質。3．債權人的代位權和撤銷權應具備哪些成立條件？4．債權人的代位權和撤銷權應如何行使，其效力如何？【自測案例】1．甲欠乙2000元，無力償還。甲有一頭牛，借與丙使用，約定使用期限為2個月，但丙逾期很久沒有歸還，后牛遭雷擊死亡。該牛時價2000元，甲亦置之不究。問：乙應如何請求甲償還2000元欠款？2．甲為蓋房子向乙、丙、丁分別借款5000元。借款到期后，債權人乙、丙、丁要求甲還債，但甲聲稱無力還錢，只有借錢蓋的房子一棟。但該房已于借款期限屆滿前被甲用于抵押擔保了丁的債權，并辦理了抵押登記。乙、丙知道這一情況后，即向人民法院提起訴