高等教育出版社第十二章公司的合并、分立

與組織變更高等教育出版社第一節(jié)公司的合并第二節(jié)公司的分立第三節(jié)公司的組織變更高等教育出版社

本章教學(xué)目的：通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生對公司合并、分立和組織變更等相關(guān)知識有清晰明確的了解和把握。本章教學(xué)要求：深入地講解和闡釋公司合并、分立和組織變更的意義和法律效力，并將公司合并、分立與相關(guān)概念進(jìn)行比較，使學(xué)生能夠從公司的人格結(jié)構(gòu)的背景中理解公司合并、分立和組織變更制度的內(nèi)在機(jī)理和本質(zhì)。本章導(dǎo)語高等教育出版社

本章教學(xué)重點(diǎn)：公司合并、分立的基本概念與方式，公司合并、分立后的債務(wù)承擔(dān)等問題。本章教學(xué)難點(diǎn)：不同種類的公司之間合并的限制、股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的限制。本章導(dǎo)語高等教育出版社第一節(jié) 公司的合并高等教育出版社一、公司合并概述（一）公司合并的概念界定公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型。高等教育出版社*吸收合并與新設(shè)合并（對比圖示）吸收合并：A+B=A’新設(shè)合并：A+B=CB公司A公司A公司C公司B公司高等教育出版社（二）公司合并與公司并購（三）公司合并與其他的公司并購形式的差異

1.公司合并與資產(chǎn)收購的差別

2.公司合并與股權(quán)收購的差異（四）公司合并的意義高等教育出版社（五）三角合并與反三角合并

三角合并（TriangularMerger）是指并購公司首先設(shè)立一個全資子公司，然后，以此吸收合并目標(biāo)公司，目的在于規(guī)避目標(biāo)公司的債務(wù)風(fēng)險。反三角合并（ReverseTriangularMerger）是指并購公司首先設(shè)立一個全資子公司，然后，該子公司被目標(biāo)公司合并，目的在于保留目標(biāo)公司主體資格，進(jìn)而保留附著在其上的特殊權(quán)利，如行政特許權(quán)、上市資格等。高等教育出版社

第一類：資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移

1.以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式

2.以股份購買資產(chǎn)的方式第二類：股權(quán)先轉(zhuǎn)移

1.以現(xiàn)金購買股份的方式

2.以股份購買股份的方式二、合并的方式高等教育出版社（一）訂立合并協(xié)議（二）通過合并協(xié)議（三）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單（四）通知債權(quán)人和公告（五）辦理公司變更或設(shè)立登記三、合并的程序高等教育出版社（一）公司的消滅（二）公司的變更或設(shè)立（三）權(quán)利和義務(wù)的概括承受

四、合并的法律效果高等教育出版社本節(jié)理論探討*公司合并中的債權(quán)人保護(hù)

1.公司合并的債權(quán)人告知程序

2.賦予債權(quán)人以合并異議權(quán)

3.未適當(dāng)履行債權(quán)人保護(hù)程序合并的法律后果高等教育出版社本節(jié)實(shí)務(wù)研究*公司合并無效之訴

1.合并無效的原因違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范。

2.無效原因的補(bǔ)正當(dāng)事人在法院判決前，補(bǔ)正有關(guān)無效原因，合并應(yīng)確認(rèn)有效。

3.合并無效的法律后果（1）恢復(fù)到合并前的法律狀態(tài)（2）無效判決的溯及力的限制高等教育出版社第二節(jié)公司的分立高等教育出版社一、分立概述（一）概念公司分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上公司的法律行為。高等教育出版社（二）公司分立與相近概念的區(qū)別

1.公司分立與營業(yè)轉(zhuǎn)讓（資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)剝離）的區(qū)別（1）內(nèi)容不同（2）對股東地位的影響不同（3）法律性質(zhì)不同

2.公司派生分立與轉(zhuǎn)投資的區(qū)別（1）對資產(chǎn)負(fù)債表的影響不同（2）對股東地位的影響不同高等教育出版社

派生分立，也稱存續(xù)分立是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個以上新的公司。即：A=A’+B

新設(shè)分立，也稱解散分立是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個以上的新公司。即：A=B+C

合并分立二、分立的方式高等教育出版社（一）作出決定和決議（二）訂立分立協(xié)議（三）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單（四）通知債權(quán)人（五）辦理登記手續(xù)三、分立的程序高等教育出版社（一）公司的變更、設(shè)立和解散（二）股東和股權(quán)的變動（三）債權(quán)、債務(wù)的承受四、分立的法律效果高等教育出版社本節(jié)實(shí)務(wù)研究*企業(yè)改制的法律形式及債務(wù)承擔(dān)

企業(yè)改制在實(shí)踐中廣泛存在，改制過程中引發(fā)的糾紛也層出不窮。企業(yè)改制是根據(jù)公司法、民法通則、合同法等有關(guān)法律、行政法規(guī)及相關(guān)政策，對企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行的改造。主要是指企業(yè)形態(tài)和企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的改變，具體包括對企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)（股權(quán)結(jié)構(gòu)）、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)、勞動用工制度、職工福利和社會保障制度等企業(yè)制度進(jìn)行的調(diào)整與改革。高等教育出版社第三節(jié)公司的組織變更高等教育出版社一、組織變更的概念

公司的變更是指公司設(shè)立登記的事項包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型（組織形式）、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱的變化。

公司的組織變更是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。高等教育出版社（一）無限公司變更為兩合公司（二）兩合公司變更為無限公司（三）有限公司變更為股份有限公司（四）股份有限公司變更為有限責(zé)任公司二、組織變更的類型高等教育出版社

我國有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的條件：

1.應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的條件。

2.折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈額產(chǎn)額。

3.為增加資本向社會公開募集股份時，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》有關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。三、組織變更的條件高等教育出版社

我國有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的程序：

1.董事會擬訂公司變更的方案

2.股東會決議

3.辦理變更登記四、組織變更的程序高等教育出版社

公司的組織變更只是公司的組織形式的變化，而非新設(shè)公司，其人格繼續(xù)存在，變更前公司的權(quán)利和義務(wù)當(dāng)然由變更后的公司繼續(xù)享有和承擔(dān)。五、組織變更的效力高等教育出版社本節(jié)實(shí)務(wù)研究*有限責(zé)任公司變更為股份有限公司后，適用有關(guān)規(guī)定時，是否可以連續(xù)計算營業(yè)記錄？因為公司的變更不是新設(shè)公司，所以，從學(xué)理上看，其營業(yè)紀(jì)錄應(yīng)當(dāng)連續(xù)紀(jì)錄。高等教育出版社案例討論【案情】

大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于1996年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期３年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù)，致使建設(shè)銀行的貸款未得到償還。高等教育出版社

建設(shè)銀行經(jīng)多次向華新公司和華豐公司催還貸款未果，遂以兩公司為被告起訴至法院，請求法院判令兩被告償還本金及利息。而兩被告辯稱，原貸款合同為大華公司與建設(shè)銀行簽訂，華新公司與華豐公司非合同當(dāng)事人，沒有償還貸款的義務(wù)。

【問題】原大華公司欠建設(shè)銀行的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)？如何承擔(dān)？為什么？高等教育出版社案例討論

【案情】

美國電話電報公司(AT&T)1995年9月2日推出“戰(zhàn)略性重組計劃”，使公司自我分解成三家相互獨(dú)立的全球性公司，公司的業(yè)務(wù)也作出相應(yīng)的調(diào)整：現(xiàn)有的美國電話電報公司主營美國長途電話、移動電話服務(wù)業(yè)務(wù)及信用卡業(yè)務(wù)(年營業(yè)額約490億美元)；電信設(shè)備公司主要從事電信網(wǎng)絡(luò)交換機(jī)，光纖電纜和公用電話系統(tǒng)等通信設(shè)備(年營業(yè)額約200億美元)；環(huán)球資訊公司(GTS)的業(yè)務(wù)調(diào)整方向是停產(chǎn)個人電腦，改為專門負(fù)責(zé)電腦運(yùn)算業(yè)務(wù)，重點(diǎn)是開發(fā)金融、零售和通訊行業(yè)的科技產(chǎn)品。高等教育出版社

據(jù)美國“證券資料”調(diào)查公司的資料，在美國電話電報公司宣布“一分為三”的消息傳出后，其股票價格迅即上漲11%，反映出市場對該舉動的普遍認(rèn)同。公司董事長艾倫曾對公司的“龐大問題”有過一段感觸頗深的話。他說：龐大的規(guī)模和產(chǎn)品多樣化的確能創(chuàng)造公司優(yōu)勢，但處理龐大企業(yè)內(nèi)部各部門、各分公司之間的協(xié)作以及協(xié)調(diào)相互沖突的商業(yè)策略，需要耗費(fèi)大量的時間、精力和金錢。這應(yīng)該是該公司在大收購、大兼并之后轉(zhuǎn)而作出“一分為三”的化小舉動的一個重要原因。高等教育出版社

此外，作為美國第五大公司的美國電話電報公司還有一個與各部門、各子公司的協(xié)調(diào)問題。分解前的AT&T公司，其長途電話業(yè)務(wù)同電話設(shè)備銷售發(fā)生抵觸:設(shè)備部門的顧客正是電話業(yè)務(wù)部門的競爭對手，將先進(jìn)的電話技術(shù)設(shè)備供給對手，無疑是壯大對手的實(shí)力；而其他一些電話公司進(jìn)行投資擴(kuò)張時，又不愿從AT&T公司的下屬部門來購設(shè)備，以防其投資大計泄露給AT&T這個強(qiáng)勁的競爭對手。另一方面，在全球電訊聯(lián)合作戰(zhàn)的大潮中，AT&T公司因其龐大而無法使其他公司接近，與之聯(lián)合，緊縮化小才有利于其他公司進(jìn)一步聯(lián)合。事實(shí)上，AT&T公司在大力購并后的適時分解確也收到三重效果：一是達(dá)到公司“消腫”的目的；二是實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)重組；三是有利于適應(yīng)全球電話業(yè)聯(lián)合作戰(zhàn)的趨勢。高等教育出版社【問題】

結(jié)合美國電話電報公司(AT&T)分立案闡述公司分立的意義。高等教育出版社本章參考文獻(xiàn)1．【美】羅伯特·??C.克拉克,胡平等譯：《公司法則》，工商出版社1999年版。2．【美】漢密爾頓：《公司法概要》，中國社會科學(xué)出版社1999年版。3．陳麗潔：《公司合并法律問題研究》，法律出版社2001年版。4．鄭厚斌：《收購與合并》，商務(wù)印書館1998年版。5．張舫：《公司收購法律制度研究》，法律出版社1998年版。6．王明夫主編：《投資銀行并購業(yè)務(wù)》，企業(yè)管理出版社1999年版。7．蔣大興主編：《公司法律報告》第1卷，中信出版社2