第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散章節目錄第一節公司的合并與分立第二節公司的解散與清算2第十三章公司的合并與解散章節目錄2第十三章公司的合并與解散第一節公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散第一節公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述公司合并的概念公司合并，是指由兩個或兩個以上的公司依法達成合意，歸并為一個公司或創設一個新的公司的法律行為。公司合并的法定方式公司合并的特點4第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述4第十三章公司的合并與解（二）公司合并的程序簽訂合并協議編制資產負債表及財產清單作出合并決議通知或公告債權人辦理合并登記（三）公司合并的效力公司的消滅、變更和新設權利義務的概括移轉股東資格的當然承繼5第十三章公司的合并與解散（二）公司合并的程序5第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立分為：新設分立和派生分立。（二）公司分立的程序股東會決議通知和公告債權人編制資產負債表及財產清單申請登記（三）公司分立的效力6第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述6第十三章公司的合并與解三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述公司組織變更的概念公司組織變更的意義（二）公司組織變更的程序擬訂變更辦法通過變更決議編制資產負債表和財產目錄向債權人進行通知和公告申請辦理登記手續7第十三章公司的合并與解散三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述7第十三章公司的（三）公司組織變更的條件變更后的公司應當具備法定條件。變更程序必須按照《公司法》關于設立有限責任公司和股份有限公司的程序辦理。有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。8第十三章公司的合并與解散（三）公司組織變更的條件8第十三章公司的合并與解散第二節公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散第二節公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念解散后存續公司的性質（1）人格消滅說（2）清算公司說（3）擬制說（4）同一人格說10第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述10第十三章公司的合并與（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存續期間屆滿或章程規定的其他事由發生（2）公司權力機關決定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判決解散（2）主管機關命令解散（3）公司破產（三）公司解散的登記和效力公司解散的登記公司解散的效力11第十三章公司的合并與解散（二）公司解散的原因11第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義（二）公司清算的種類破產清算和非破產清算任意清算和法定清算普通清算和特別清算（三）清算中公司的機關（四）清算人清算人的選任清算人的解任清算人的職權清算人的義務清算人的責任12第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義12第十三章公司的合并（四）清算程序組織清算組。我國《公司法》要求在公司解散后15日內成立清算組。公告和通知債權人，催報債權。這是為了保護債權的利益所規定的強制措施。清理公司財產、編制資產負債表和財產清單，然后制定清算方案，并報股東會或者人民法院確認。收取債權，清償債務。分配剩余財產。公司財產在清償公司債務后為剩余財產，按照股東的出資比例或持股比例分配給公司股東。清算完結。13第十三章公司的合并與解散（四）清算程序13第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。具體說，吸收合并是指兩個或兩個以上的公司合并后，其中有一個公司(吸收方)存續，而其余公司(被吸收方)均歸消滅的法律行為。新設合并又稱創設合并，是指兩個或兩個以上的公司合并后，參與合并的公司均歸于消滅，在此基礎上另行成立一個新的公司的法律行為。14第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設合并。14第十三章公司合并的特點：（1）除在吸收合并中吸收公司存續外，其他公司均歸于消滅。（2）合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續公司或新設公司的股東。（3）因合并而消滅的公司的資產及債權債務，一并轉移至合并后存在的公司或新設的公司，無須經過清算程序。（4）合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。合并是各方在平等自愿的基礎上進行的，是一種市場行為。15第十三章公司的合并與解散公司合并的特點：15第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定，公司合并應當由合并各方簽訂合并協議，即由參加合并的各公司在平等自愿基礎上就合并的有關事項達成一致協議。我國《公司法》雖然未規定合并協議的必要條款，但在實踐中，合并協議一般應載明下列事項：合并各方的名稱、住所；合并后存續公司或新設公司的名稱、住所；合并各方的資產狀況及其處理辦法；合并各方的債權債務處理辦；存續公司或新設公司因合并而增資所發行的股份總數、種類和數量；合并各方認為有必要協商一致的其他事項。16第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定，公司合并應當由合并各方簽訂合并協議，即由在簽訂合并協議的同時，合并各方應編制資產負債表和財產清單，以供債權人查詢。資產負債表應明確公司資產的借貸情況，財產清單應將公司所有的動產、不動產、債權、債務及其他資產分別注明，以明確各方的財產狀況。17第十三章公司的合并與解散在簽訂合并協議的同時，合并各方應編制資產負債表和財產清單，以公司的合并與股東利益關系重大，故必須經全體股東或股東會通過合并決議。根據我國《公司法》規定，有限公司的合并決議必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的合并決議必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。18第十三章公司的合并與解散公司的合并與股東利益關系重大，故必須經全體股東或股東會通過合公司合并直接關系到債權人權利的實現，故我國《公司法》規定：公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。股份有限公司合并后，存續公司的董事會或新設公司的發起人，應于完成催告債權人程序后，分別履行下列手續：（1）存續公司應立即召集合并后股東會，進行合并事項的報告，必要時，變更公司章程。在合并時發行新股的認購人，在該股東大會上與原有股東享有同等的權利。（2）因合并而新設的公司應立即召集創立會，創立會可以決議修改公司章程。創立會的召集和表決程序、職權等準用公司設立時有關創立會的規定。無論何種方式的合并，合并后公司章程的內容不得違反合并協議的規定。19第十三章公司的合并與解散公司合并直接關系到債權人權利的實現，故我國《公司法》規定：公公司合并必然引起公司的消滅、新設和變更，公司應在法定期限內向登記機關辦理有關登記手續。合并后存續的公司，登記事項發生變更，應辦理變更登記；因合并而消滅的公司辦理解散登記；因合并而新設的公司辦理設立登記。20第十三章公司的合并與解散公司合并必然引起公司的消滅、新設和變更，公司應在法定期限內向新設分立又稱分解分立，是指將一個公司的資產進行分割，然后分別設立兩個或兩個以上的公司，原公司因此而消滅。21第十三章公司的合并與解散新設分立又稱分解分立，是指將一個公司的資產進行分割，然后分別派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎上，將原公司資產分出一部分或若干部分而再成立一個或數個公司的行為。22第十三章公司的合并與解散派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎上公司分立屬于與股東利益密切相關的重大事項，因此，分立應由董事會提出分立的議案，交股東會以特別決議確定。根據我國《公司法》規定，有限責任公司的分立必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的分立必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，通過程序與合并相同。國有獨資公司的分立必須由國有資產監督管理機構決定，其中重要的國有獨資公司的合并、分立，應當由國有資產監督管理機構審核后，報本級人民政府批準。23第十三章公司的合并與解散公司分立屬于與股東利益密切相關的重大事項，因此，分立應由董事對債權人而言，公司的分立將引起公司財產及其債務狀況的變化，直接關系其債權的實現。因此，公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。24第十三章公司的合并與解散對債權人而言，公司的分立將引起公司財產及其債務狀況的變化，公司分立，其財產作相應的分割。分割的具體數額和辦法根據股東會的決議和分立協議進行。分割時公司應當編制資產負債表及財產清單。25第十三章公司的合并與解散公司分立，其財產作相應的分割。分割的具體數額和辦法根據股東會派生分立后存續的公司，其股東、資本等發生了變化，應依法辦理變更登記。新設分立時新設的公司應依法辦理設立登記。分立后解散的公司,應依法辦理注銷登記。登記后，還應辦理公告。但該公告非分立之生效要件和對抗要件，僅起告知公眾之作用。26第十三章公司的合并與解散派生分立后存續的公司，其股東、資本等發生了變化，應依法辦理變公司分立引起公司的變更、解散和新設。對進行分立的公司本身而言，分立可能導致其解散或資本和股東的變更。對于股東而言，分立引起其與原公司關系及其股權的數量和結構等的變化。對債權人而言，分立引起債務人主體的變化。分立應當公平善意地進行，若分立過程中財產分割不公或以分立作為逃避債務的手段，股東、債權人可以采取必要的司法救濟。實踐中，有的公司為了達到逃避債務的目的，往往將公司中經營較好的部分單獨分出來，成立一個新的公司；或將公司的資產轉移到新設的公司，由只剩下一個空殼的公司承擔債務。這種做法嚴重損害了債權人的合法權益，危害社會的經濟秩序。對此，我國有關的司法解釋規定，以逃避債務為目的的分立無效。27第十三章公司的合并與解散公司分立引起公司的變更、解散和新設。對進行分立的公司本身而言公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態變為另一種法定形態的行為。在大陸法系國家，公司的組織變更是無限公司、兩合公司、有限公司、股份有限公司、股份兩合公司之間的變更。在英美法系國家是開放式公司（publiccorporation）和封閉式公司（closecorporation)之間的變更。由于不同類型的公司，股東所負責任不同，故現代各國公司法對于公司的變更多有種類的限制，只有責任形式相近的公司才能進行變更。28第十三章公司的合并與解散公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形為了鼓勵和便利投資，各國公司法為了提供盡量多的公司形式供投資者選擇，均規定了允許設立的公司形式。由于各種公司均有其各自的優點和不足，為揚長避短，一個公司在發展的過程中，往往需要變更其法定形式，使公司在營業不中斷的情況下由一種類型的公司變更為他種類型的公司。如果沒有公司組織的變更制度，投資者變更公司形式必須首先解散原來的公司，清算完畢后，再重新注冊為另一類型的公司。這樣費時費力，且勢必造成公司營業的中斷和法人資格的喪失，于公司、股東、債權人和社會經濟的發展和繁榮均不利。因此，各國公司法為了使投資者迅速、經濟地改變公司形態，均規定了公司的組織變更制度，使公司無須中斷營業和法人人格，通過履行一系列法定程序達到變更公司形式的目的。我國公司法也確認了這一為各國公司法普遍采用的制度，對公司變更作出了規定。29第十三章公司的合并與解散為了鼓勵和便利投資，各國公司法為了提供盡量多的公司形式供投資公司解散可定義為：公司因法律或章程規定的解散事由出現而停止營業活動并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經程序。30第十三章公司的合并與解散公司解散可定義為：公司因法律或章程規定的解散事由出現而停止營人格消滅說主張公司因解散而喪失法人資格，公司財產歸股東共有。近代日本、德國的一些法學家曾持此說。但因此說意味著在清算前公司即已消滅，使清算無法進行，與事實相悖，故此說在現代已遭摒棄。31第十三章公司的合并與解散人格消滅說主張公司因解散而喪失法人資格，公司財產歸股東共有。清算公司說主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。此說認為清算中的公司與正常營業中公司只是目的不同，其余并無差異，依此類推，清算中的公司可變更其目的而成為以前從事營業的公司，抹殺了清算是為了終止公司法人資格這一目標，與公司解散的法理不符。32第十三章公司的合并與解散清算公司說主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。擬制說認為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經營范圍內的活動，但由于法律的擬制，在清算范圍內，公司仍應視為存在，享有權利能力。此說與法律規定不符。因為公司解散時，其法人資格并未消滅，而是一直延續至清算終結為止，故在清算期間，公司當然享有法人資格，無須法律之擬制。33第十三章公司的合并與解散擬制說認為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經營范圍內同一人格說認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結前視為繼續存在，從未間斷，而且與清算前的公司法人資格并無本質區別，只是權利能力范圍有所縮小而已。按此說，清算中的公司雖不得再享有從事營業活動的權利，但在清算的目的范圍內，與解散前的公司一樣具有權利能力；在清算期間，公司自然地、概括地承受著公司正常存續期間所產生的權利義務。各國現行立法多采此說。34第十三章公司的合并與解散同一人格說認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結前視為繼續一些國家的公司法規定，公司的經營期限是公司章程的必要記載事項；而在大多數國家則無此要求。在公司章程訂有營業期限時，如沒有按照法律或章程的規定延長期限，當公司營業期限屆滿時，公司即當解散，無須股東會另行作出解散決議。但是，在公司存續期限屆滿前，股東會可以通過決議使公司在存續屆滿后繼續存在。35第十三章公司的合并與解散一些國家的公司法規定，公司的經營期限是公司章程的必要記載事項各國公司法為了體現當事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均允許在章程中載明公司的解散事由。當章程規定的解散事由出現時，即可解散公司，按照章程規定的清算辦法進行清算，無須股東會另行作出解散決議。36第十三章公司的合并與解散各國公司法為了體現當事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均雖無法定或章程規定的解散事由出現，但公司在經營中認為必要時，經公司權力機關的決議可以解散公司。公司的解散屬于公司的重大事項，與公司、股東關系重大，因此，解散決議必須由股東會作出，而且該決議的通過比其他決議更嚴格。我國《公司法》規定，有限責任公司的解散，必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的解散，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。37第十三章公司的合并與解散雖無法定或章程規定的解散事由出現，但公司在經營中認為必要時，公司經股東會決議可以合并或分立，公司的合并和分立會導致部分公司的解散。在吸收合并時，除存續公司繼續存在外，其他參與合并的公司均解散；在新設合并時，所有參與合并的公司均告解散；在分解分立時，原公司宣告解散。公司因合并和分立而解散，無須進行清算，這是因合并、分立導致的公司解散與其他原因造成的公司解散的根本區別。38第十三章公司的合并與解散公司經股東會決議可以合并或分立，公司的合并和分立會導致部分公我國《公司法》規定：人民法院依照本法第183條的規定予以解散。公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10％以上的股東，可以請求人民法院解散公司。我國原《公司法》對此未作規定，修訂后的《公司法》對此作出了必要的補充。這項制度的完善，對于保護股東和債權人的利益顯然具有十分重要的意義。39第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定：人民法院依照本法第183條的規定予以解散當公司設立或營業行為違反法律、法規、社會公共秩序和善良風俗時，行政主管機關可依法解散公司。大多數國家規定，在存在上述情形時，由行政主管機關命令解散公司。我國《公司法》規定：（1）公司登記時，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，情節嚴重者，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。（2）公司成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，由公司登記機關吊銷其營業執照。（3）利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為的，吊銷營業執照。由公司登記機關吊銷公司的營業執照，即可導致公司的解散。40第十三章公司的合并與解散當公司設立或營業行為違反法律、法規、社會公共秩序和善良風俗時公司不能清償到期債務、達到破產界限時，依債權人或債務人的申請，法院可依法宣告公司破產。自法院作出破產宣告之日起，公司即告解散，從此喪失對公司財產的管理和處分權，由法院組織的清算組管理財產，進行清算。此外，在公司因其他原因解散而進行清算的過程中，清算組發現公司財產不足以清償債務的，應向法院申請宣告破產。公司破產為解散原因之一，但在公司自行申請破產的情形，究屬自愿解散抑或被迫解散，理論界有不同的看法。我們認為破產解散應為被迫解散，這是因為：首先，從本質上說，破產宣告是法院依法進行的審判行為，是法院在公司資產不能清償到期債務時行使司法權消滅其法人資格的一種程序；其次，公司的破產清算由法院組織清算組進行，整個清算工作始終置于法院的嚴格監督之下。41第十三章公司的合并與解散公司不能清償到期債務、達到破產界限時，依債權人或債務人的申請公司解散時，除因破產和合并、分立而解散外，應在法定期限內向公司所在地登記機關辦理解散登記。經核準登記后，還應在公司所在地公告。其目的在于使有關利害關系人知悉公司解散的事實，從而免受不可預見的損害，以保護社會交易的安全。公司負責人沒有按照規定的期限辦理解散登記的，依法予以制裁。大陸法系國家的公司法均規定了公司解散登記制度，以加強對債權人的保護。我國《公司法》沒有規定公司的解散登記制度，實踐中，公司解而不散，解散后仍利用尚未被收繳的營業執照進行經營活動的現象大量存在，給相對交易人造成損失，亦損害了社會經濟秩序。為加強對債權人和社會交易安全的保護，有必要在我國《公司法》中規定解散登記制度。42第十三章公司的合并與解散公司解散時，除因破產和合并、分立而解散外，應在法定期限內向公公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產生一系列的法律后果。首先，公司一經解散，其權利能力便受到限制，除為了清算的必要外，公司不得進行任何業務活動，不得處理公司的財產。其次，公司原來的代表機關和業務執行機關（董事會、經理等）均喪失其地位和職權，不得代表公司行使職權，其地位由清算組織取代。但是，公司的股東會和監事會仍然存在，必要時，可以行使法律或章程規定的職權。公司解散后，公司與股東的法律關系仍然存在，《公司法》中關于股東與公司關系的規定仍然適用。43第十三章公司的合并與解散公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產生一系列的法律后果。公司的清算是指公司解散后，處分其財產，終結其法律關系，從而消滅公司法人資格的法律程序。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經過清算程序。因為公司是由投資者共同出資組建的法人實體，在存續期間對內對外發生大量的法律關系，公司解散后法人資格并未消滅，而是在清算范圍內繼續存在。為保護股東和債權人的利益，必須依法將其資產向股東和債權人進行分配，終結其現存的全部法律關系，因此，必須進行清算，此為各國通例。44第十三章公司的合并與解散公司的清算是指公司解散后，處分其財產，終結其法律關系，從而消破產清算，是指公司不能清償到期債務被依法宣告破產時，由法院組織清算組對公司資產進行清理，并將破產財產公平地分配給債權人，并最終消滅公司法人資格的程序，破產清算始終在法院的嚴格監督下進行。非破產清算，是指公司資產足以清償全部債務的情況下進行的清算，包括自愿解散的清算和強制解散的清算，此種清算的財產除用以清償公司的全部債務外，還要將剩余財產分配給公司的股東。非破產清算可以轉化為破產清算，在非破產清算過程中，清算組如果發現公司的資產不足以清償債務時，應當轉為破產清算。我國《公司法》規定：“清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。公司經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。”45第十三章公司的合并與解散破產清算，是指公司不能清償到期債務被依法宣告破產時，由法院組任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規定或全體股東同意的清算方法，處分公司的財產。任意清算體現了當事人（股東）意思自治的原則，處分財產的順序、方式等均由股東一致同意確定，法律不加干預。法定清算，是指公司依照法律規定的程序進行的清算。廣義上的清算包括任意清算和法定清算。狹義上的清算一般僅指法定清算。任意清算僅適用于無限公司，有限責任公司和股份有限公司則實行嚴格的法定清算。46第十三章公司的合并與解散任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規定或全體普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進行的清算。特別清算，是指當解散的公司實行普通清算有顯著困難時，由法院或行政機關命令組織清算組并加以監督所進行的清算。特別清算是介于普通清算和破產清算之間的一種特別程序，由法院或行政機關進行一定的干預和監督。根據上述標準，我國《公司法》規定，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，自行進行清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。47第十三章公司的合并與解散普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進行的清我國《公司法》規定的法定清算有兩種情形：（1）由公司依法自行組成清算組進行清算；（2）逾期不成立清算組時，應債權人申請，由法院指定有關人員組織清算組進行清算。但是，我國《公司法》沒有規定法院指定的清算人從何種人員中產生，法院是否對清算進行監督以及如何監督等，與他國立法相比，尚嫌粗糙。48第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定的法定清算有兩種情形：48第十三章公司公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目的范圍內，法人資格繼續存在。但是，公司一經解散，公司董事、經理的地位和職權便隨之消滅，改由清算組接管公司的財產和事務。在普通清算時，公司的董事一般擔任清算人。此外，清算期間公司股東會和監事會仍然存在，可以行使原有的職權，但以清算事務為限。此時，法律和公司章程關于監事的職權、股東會召集程序、少數股東召集股東大會的請求、董事和監事的說明義務、忠實義務、董事與公司的關系、監事的停止請求權、股東賬簿查閱權等規定仍然適用。我國《公司法》規定：“公司在清算期間開展與清算無關的經營性活動的，由公司登記機關予以警告，沒收非法所得。”49第十三章公司的合并與解散公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目清算人是公司解散后負責處理清算事務之人，一般為自然人，其與解散中公司之間的關系，按照《公司法》的規定應為公司的負責人，在清算目的范圍內代表公司、處理公司事務，依照《公司法》的規定行使職權，承擔相應的義務和責任。同時，有的國家和地區的公司法還規定，清算人與公司的關系準用民法關于委任的規定。清算人的產生方式主要有三種：一是由法律規定。我國《公司法》規定，有限責任公司的清算組由股東組成。二是由股東選任。在公司自愿解散的情形，除法律強制規定外，清算人一般由股東選任。我國《公司法》規定，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定其人選。三是由法院指定。我國《公司法》規定，逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時指定清算組成員，進行清算。50第十三章公司的合并與解散清算人是公司解散后負責處理清算事務之人，一般為自然人，其與解清算人有不當行為或不稱職的行為時，可以將其解任。解任的方式有二：（1）股東會解任。股東選任的清算人，股東可以決議將其解任。但法院選任的清算人，股東會無權將其解任。（2）法院依利害關系人申請將清算人解任。我國《公司法》未規定清算人的解任，但對于股東選任的清算人，因其與公司系委任關系，股東當然可以通過決議將其解任。51第十三章公司的合并與解散清算人有不當行為或不稱職的行為時，可以將其解任。解任的方式有清算人作為清算中公司的機關，在執行清算事務范圍內，相當于董事的地位，享有與董事同等的權利和義務。我國《公司法》規定，清算組在清算期間行使下列職權：（1）清理公司財產，編制資產負債表和財產清單。清算人就任后，應清查公司財產，編制資產負債表和財產目錄，作為清償債務和分配剩余財產的依據。在有限公司，因股東人數較少，應提交每一股東查閱。在股份有限公司，清算人應將表冊提交監察人，并提交股東大會承認。監察人應在股東大會開會前作出監察報告書提交清算人。清算人違反規定或者編制的表冊有虛偽記載的，應承擔法律責任。52第十三章公司的合并與解散清算人作為清算中公司的機關，在執行清算事務范圍內，相當于董事（2）通知或者公告債權人。我國《公司法》第規定：清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。債權人申報債權，應當說明債權的有關事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。但是，我國對未申報債權的債權人其權利是否消滅，沒有明文規定。（3）處理與清算有關的公司未了結的業務。公司解散時，尚未了結的業務，如尚未履行完畢的合同，清算組必須代表公司為之了結。（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款。53第十三章公司的合并與解散（2）通知或者公告債權人。我國《公司法》第規定：清算組應當自（5）清理債權、債務。清算組應依職權對公司的債權、債務進行清理。公司對第三人享有債權的，應依法收取；對公司所欠債務，應予清償。如果因申報期限而導致遲延給付的，公司對此項未清償的債權，應負遲延給付的賠償責任。（6）處理公司清償債務后的剩余財產。清算人將公司已有財產清償債務后，應將所有剩余財產分派給各股東。在有限責任公司，按股東的出資比例分派；在股份有限公司，按各股東持有的股份比例分派。我國《公司法》規定，公司財產在未支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務前，不得分配給股東。54第十三章公司的合并與解散（5）清理債權、債務。清算組應依職權對公司的債權、債務進行清（7）代表公司參與民事訴訟。清算人在清算期間為公司的代表，有權代表公司參與民事訴訟。（8）申請宣告破產。清算組在清理公司資產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務時，應當依法向人民法院申請宣告破產。經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院，其職權即告終止。55第十三章公司的合并與解散（7）代表公司參與民事訴訟。清算人在清算期間為公司的代表，有清算人作為清算中公司的機關，其履行職務必須遵守法律、法規和公司章程的規定及股東會的決議。根據我國《公司法》規定，清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。由此可見，清算人對公司負有忠實和勤勉的義務，與董事的義務相似。日本商法還規定，清算人準用董事的忠實義務，同時清算人還負有善良管理人的注意義務。如清算人怠于執行任務，而使公司遭受損害時，清算人對公司承擔連帶賠償責任。但是，清算時公司已停止營業，故清算人不受競業禁止的限制。56第十三章公司的合并與解散清算人作為清算中公司的機關，其履行職務必須遵守法律、法規和公我國《公司法》規定：“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。”清算人承擔賠償責任的前提條件，是必須有“故意”或“重大過失”。57第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定：“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者第十三章公司的合并與解散58第十三章公司的合并與解散第十三章公司的合并與解散1第十三章公司的合并與解散章節目錄第一節公司的合并與分立第二節公司的解散與清算59第十三章公司的合并與解散章節目錄2第十三章公司的合并與解散第一節公司的合并與分立60第十三章公司的合并與解散第一節公司的合并與分立3第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述公司合并的概念公司合并，是指由兩個或兩個以上的公司依法達成合意，歸并為一個公司或創設一個新的公司的法律行為。公司合并的法定方式公司合并的特點61第十三章公司的合并與解散一、公司的合并（一）公司合并概述4第十三章公司的合并與解（二）公司合并的程序簽訂合并協議編制資產負債表及財產清單作出合并決議通知或公告債權人辦理合并登記（三）公司合并的效力公司的消滅、變更和新設權利義務的概括移轉股東資格的當然承繼62第十三章公司的合并與解散（二）公司合并的程序5第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立分為：新設分立和派生分立。（二）公司分立的程序股東會決議通知和公告債權人編制資產負債表及財產清單申請登記（三）公司分立的效力63第十三章公司的合并與解散二、公司的分立（一）公司分立概述6第十三章公司的合并與解三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述公司組織變更的概念公司組織變更的意義（二）公司組織變更的程序擬訂變更辦法通過變更決議編制資產負債表和財產目錄向債權人進行通知和公告申請辦理登記手續64第十三章公司的合并與解散三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述7第十三章公司的（三）公司組織變更的條件變更后的公司應當具備法定條件。變更程序必須按照《公司法》關于設立有限責任公司和股份有限公司的程序辦理。有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。65第十三章公司的合并與解散（三）公司組織變更的條件8第十三章公司的合并與解散第二節公司的解散與清算66第十三章公司的合并與解散第二節公司的解散與清算9第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念解散后存續公司的性質（1）人格消滅說（2）清算公司說（3）擬制說（4）同一人格說67第十三章公司的合并與解散一、公司的解散（一）公司解散概述10第十三章公司的合并與（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存續期間屆滿或章程規定的其他事由發生（2）公司權力機關決定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判決解散（2）主管機關命令解散（3）公司破產（三）公司解散的登記和效力公司解散的登記公司解散的效力68第十三章公司的合并與解散（二）公司解散的原因11第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義（二）公司清算的種類破產清算和非破產清算任意清算和法定清算普通清算和特別清算（三）清算中公司的機關（四）清算人清算人的選任清算人的解任清算人的職權清算人的義務清算人的責任69第十三章公司的合并與解散二、公司的清算（一）公司清算的意義12第十三章公司的合并（四）清算程序組織清算組。我國《公司法》要求在公司解散后15日內成立清算組。公告和通知債權人，催報債權。這是為了保護債權的利益所規定的強制措施。清理公司財產、編制資產負債表和財產清單，然后制定清算方案，并報股東會或者人民法院確認。收取債權，清償債務。分配剩余財產。公司財產在清償公司債務后為剩余財產，按照股東的出資比例或持股比例分配給公司股東。清算完結。70第十三章公司的合并與解散（四）清算程序13第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。具體說，吸收合并是指兩個或兩個以上的公司合并后，其中有一個公司(吸收方)存續，而其余公司(被吸收方)均歸消滅的法律行為。新設合并又稱創設合并，是指兩個或兩個以上的公司合并后，參與合并的公司均歸于消滅，在此基礎上另行成立一個新的公司的法律行為。71第十三章公司的合并與解散公司合并的法定方式有兩種，即吸收合并和新設合并。14第十三章公司合并的特點：（1）除在吸收合并中吸收公司存續外，其他公司均歸于消滅。（2）合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續公司或新設公司的股東。（3）因合并而消滅的公司的資產及債權債務，一并轉移至合并后存在的公司或新設的公司，無須經過清算程序。（4）合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。合并是各方在平等自愿的基礎上進行的，是一種市場行為。72第十三章公司的合并與解散公司合并的特點：15第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定，公司合并應當由合并各方簽訂合并協議，即由參加合并的各公司在平等自愿基礎上就合并的有關事項達成一致協議。我國《公司法》雖然未規定合并協議的必要條款，但在實踐中，合并協議一般應載明下列事項：合并各方的名稱、住所；合并后存續公司或新設公司的名稱、住所；合并各方的資產狀況及其處理辦法；合并各方的債權債務處理辦；存續公司或新設公司因合并而增資所發行的股份總數、種類和數量；合并各方認為有必要協商一致的其他事項。73第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定，公司合并應當由合并各方簽訂合并協議，即由在簽訂合并協議的同時，合并各方應編制資產負債表和財產清單，以供債權人查詢。資產負債表應明確公司資產的借貸情況，財產清單應將公司所有的動產、不動產、債權、債務及其他資產分別注明，以明確各方的財產狀況。74第十三章公司的合并與解散在簽訂合并協議的同時，合并各方應編制資產負債表和財產清單，以公司的合并與股東利益關系重大，故必須經全體股東或股東會通過合并決議。根據我國《公司法》規定，有限公司的合并決議必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的合并決議必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。75第十三章公司的合并與解散公司的合并與股東利益關系重大，故必須經全體股東或股東會通過合公司合并直接關系到債權人權利的實現，故我國《公司法》規定：公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。股份有限公司合并后，存續公司的董事會或新設公司的發起人，應于完成催告債權人程序后，分別履行下列手續：（1）存續公司應立即召集合并后股東會，進行合并事項的報告，必要時，變更公司章程。在合并時發行新股的認購人，在該股東大會上與原有股東享有同等的權利。（2）因合并而新設的公司應立即召集創立會，創立會可以決議修改公司章程。創立會的召集和表決程序、職權等準用公司設立時有關創立會的規定。無論何種方式的合并，合并后公司章程的內容不得違反合并協議的規定。76第十三章公司的合并與解散公司合并直接關系到債權人權利的實現，故我國《公司法》規定：公公司合并必然引起公司的消滅、新設和變更，公司應在法定期限內向登記機關辦理有關登記手續。合并后存續的公司，登記事項發生變更，應辦理變更登記；因合并而消滅的公司辦理解散登記；因合并而新設的公司辦理設立登記。77第十三章公司的合并與解散公司合并必然引起公司的消滅、新設和變更，公司應在法定期限內向新設分立又稱分解分立，是指將一個公司的資產進行分割，然后分別設立兩個或兩個以上的公司，原公司因此而消滅。78第十三章公司的合并與解散新設分立又稱分解分立，是指將一個公司的資產進行分割，然后分別派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎上，將原公司資產分出一部分或若干部分而再成立一個或數個公司的行為。79第十三章公司的合并與解散派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎上公司分立屬于與股東利益密切相關的重大事項，因此，分立應由董事會提出分立的議案，交股東會以特別決議確定。根據我國《公司法》規定，有限責任公司的分立必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的分立必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，通過程序與合并相同。國有獨資公司的分立必須由國有資產監督管理機構決定，其中重要的國有獨資公司的合并、分立，應當由國有資產監督管理機構審核后，報本級人民政府批準。80第十三章公司的合并與解散公司分立屬于與股東利益密切相關的重大事項，因此，分立應由董事對債權人而言，公司的分立將引起公司財產及其債務狀況的變化，直接關系其債權的實現。因此，公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。81第十三章公司的合并與解散對債權人而言，公司的分立將引起公司財產及其債務狀況的變化，公司分立，其財產作相應的分割。分割的具體數額和辦法根據股東會的決議和分立協議進行。分割時公司應當編制資產負債表及財產清單。82第十三章公司的合并與解散公司分立，其財產作相應的分割。分割的具體數額和辦法根據股東會派生分立后存續的公司，其股東、資本等發生了變化，應依法辦理變更登記。新設分立時新設的公司應依法辦理設立登記。分立后解散的公司,應依法辦理注銷登記。登記后，還應辦理公告。但該公告非分立之生效要件和對抗要件，僅起告知公眾之作用。83第十三章公司的合并與解散派生分立后存續的公司，其股東、資本等發生了變化，應依法辦理變公司分立引起公司的變更、解散和新設。對進行分立的公司本身而言，分立可能導致其解散或資本和股東的變更。對于股東而言，分立引起其與原公司關系及其股權的數量和結構等的變化。對債權人而言，分立引起債務人主體的變化。分立應當公平善意地進行，若分立過程中財產分割不公或以分立作為逃避債務的手段，股東、債權人可以采取必要的司法救濟。實踐中，有的公司為了達到逃避債務的目的，往往將公司中經營較好的部分單獨分出來，成立一個新的公司；或將公司的資產轉移到新設的公司，由只剩下一個空殼的公司承擔債務。這種做法嚴重損害了債權人的合法權益，危害社會的經濟秩序。對此，我國有關的司法解釋規定，以逃避債務為目的的分立無效。84第十三章公司的合并與解散公司分立引起公司的變更、解散和新設。對進行分立的公司本身而言公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態變為另一種法定形態的行為。在大陸法系國家，公司的組織變更是無限公司、兩合公司、有限公司、股份有限公司、股份兩合公司之間的變更。在英美法系國家是開放式公司（publiccorporation）和封閉式公司（closecorporation)之間的變更。由于不同類型的公司，股東所負責任不同，故現代各國公司法對于公司的變更多有種類的限制，只有責任形式相近的公司才能進行變更。85第十三章公司的合并與解散公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形為了鼓勵和便利投資，各國公司法為了提供盡量多的公司形式供投資者選擇，均規定了允許設立的公司形式。由于各種公司均有其各自的優點和不足，為揚長避短，一個公司在發展的過程中，往往需要變更其法定形式，使公司在營業不中斷的情況下由一種類型的公司變更為他種類型的公司。如果沒有公司組織的變更制度，投資者變更公司形式必須首先解散原來的公司，清算完畢后，再重新注冊為另一類型的公司。這樣費時費力，且勢必造成公司營業的中斷和法人資格的喪失，于公司、股東、債權人和社會經濟的發展和繁榮均不利。因此，各國公司法為了使投資者迅速、經濟地改變公司形態，均規定了公司的組織變更制度，使公司無須中斷營業和法人人格，通過履行一系列法定程序達到變更公司形式的目的。我國公司法也確認了這一為各國公司法普遍采用的制度，對公司變更作出了規定。86第十三章公司的合并與解散為了鼓勵和便利投資，各國公司法為了提供盡量多的公司形式供投資公司解散可定義為：公司因法律或章程規定的解散事由出現而停止營業活動并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經程序。87第十三章公司的合并與解散公司解散可定義為：公司因法律或章程規定的解散事由出現而停止營人格消滅說主張公司因解散而喪失法人資格，公司財產歸股東共有。近代日本、德國的一些法學家曾持此說。但因此說意味著在清算前公司即已消滅，使清算無法進行，與事實相悖，故此說在現代已遭摒棄。88第十三章公司的合并與解散人格消滅說主張公司因解散而喪失法人資格，公司財產歸股東共有。清算公司說主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。此說認為清算中的公司與正常營業中公司只是目的不同，其余并無差異，依此類推，清算中的公司可變更其目的而成為以前從事營業的公司，抹殺了清算是為了終止公司法人資格這一目標，與公司解散的法理不符。89第十三章公司的合并與解散清算公司說主張解散后清算中的公司是專為清算目的而存在的公司。擬制說認為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經營范圍內的活動，但由于法律的擬制，在清算范圍內，公司仍應視為存在，享有權利能力。此說與法律規定不符。因為公司解散時，其法人資格并未消滅，而是一直延續至清算終結為止，故在清算期間，公司當然享有法人資格，無須法律之擬制。90第十三章公司的合并與解散擬制說認為公司雖因解散而喪失其法人資格，并不得從事經營范圍內同一人格說認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結前視為繼續存在，從未間斷，而且與清算前的公司法人資格并無本質區別，只是權利能力范圍有所縮小而已。按此說，清算中的公司雖不得再享有從事營業活動的權利，但在清算的目的范圍內，與解散前的公司一樣具有權利能力；在清算期間，公司自然地、概括地承受著公司正常存續期間所產生的權利義務。各國現行立法多采此說。91第十三章公司的合并與解散同一人格說認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結前視為繼續一些國家的公司法規定，公司的經營期限是公司章程的必要記載事項；而在大多數國家則無此要求。在公司章程訂有營業期限時，如沒有按照法律或章程的規定延長期限，當公司營業期限屆滿時，公司即當解散，無須股東會另行作出解散決議。但是，在公司存續期限屆滿前，股東會可以通過決議使公司在存續屆滿后繼續存在。92第十三章公司的合并與解散一些國家的公司法規定，公司的經營期限是公司章程的必要記載事項各國公司法為了體現當事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均允許在章程中載明公司的解散事由。當章程規定的解散事由出現時，即可解散公司，按照章程規定的清算辦法進行清算，無須股東會另行作出解散決議。93第十三章公司的合并與解散各國公司法為了體現當事人的意思自治，在不違反法律的前提下，均雖無法定或章程規定的解散事由出現，但公司在經營中認為必要時，經公司權力機關的決議可以解散公司。公司的解散屬于公司的重大事項，與公司、股東關系重大，因此，解散決議必須由股東會作出，而且該決議的通過比其他決議更嚴格。我國《公司法》規定，有限責任公司的解散，必須經代表2/3以上表決權的股東通過；股份有限公司的解散，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。94第十三章公司的合并與解散雖無法定或章程規定的解散事由出現，但公司在經營中認為必要時，公司經股東會決議可以合并或分立，公司的合并和分立會導致部分公司的解散。在吸收合并時，除存續公司繼續存在外，其他參與合并的公司均解散；在新設合并時，所有參與合并的公司均告解散；在分解分立時，原公司宣告解散。公司因合并和分立而解散，無須進行清算，這是因合并、分立導致的公司解散與其他原因造成的公司解散的根本區別。95第十三章公司的合并與解散公司經股東會決議可以合并或分立，公司的合并和分立會導致部分公我國《公司法》規定：人民法院依照本法第183條的規定予以解散。公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10％以上的股東，可以請求人民法院解散公司。我國原《公司法》對此未作規定，修訂后的《公司法》對此作出了必要的補充。這項制度的完善，對于保護股東和債權人的利益顯然具有十分重要的意義。96第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定：人民法院依照本法第183條的規定予以解散當公司設立或營業行為違反法律、法規、社會公共秩序和善良風俗時，行政主管機關可依法解散公司。大多數國家規定，在存在上述情形時，由行政主管機關命令解散公司。我國《公司法》規定：（1）公司登記時，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，情節嚴重者，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。（2）公司成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，由公司登記機關吊銷其營業執照。（3）利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為的，吊銷營業執照。由公司登記機關吊銷公司的營業執照，即可導致公司的解散。97第十三章公司的合并與解散當公司設立或營業行為違反法律、法規、社會公共秩序和善良風俗時公司不能清償到期債務、達到破產界限時，依債權人或債務人的申請，法院可依法宣告公司破產。自法院作出破產宣告之日起，公司即告解散，從此喪失對公司財產的管理和處分權，由法院組織的清算組管理財產，進行清算。此外，在公司因其他原因解散而進行清算的過程中，清算組發現公司財產不足以清償債務的，應向法院申請宣告破產。公司破產為解散原因之一，但在公司自行申請破產的情形，究屬自愿解散抑或被迫解散，理論界有不同的看法。我們認為破產解散應為被迫解散，這是因為：首先，從本質上說，破產宣告是法院依法進行的審判行為，是法院在公司資產不能清償到期債務時行使司法權消滅其法人資格的一種程序；其次，公司的破產清算由法院組織清算組進行，整個清算工作始終置于法院的嚴格監督之下。98第十三章公司的合并與解散公司不能清償到期債務、達到破產界限時，依債權人或債務人的申請公司解散時，除因破產和合并、分立而解散外，應在法定期限內向公司所在地登記機關辦理解散登記。經核準登記后，還應在公司所在地公告。其目的在于使有關利害關系人知悉公司解散的事實，從而免受不可預見的損害，以保護社會交易的安全。公司負責人沒有按照規定的期限辦理解散登記的，依法予以制裁。大陸法系國家的公司法均規定了公司解散登記制度，以加強對債權人的保護。我國《公司法》沒有規定公司的解散登記制度，實踐中，公司解而不散，解散后仍利用尚未被收繳的營業執照進行經營活動的現象大量存在，給相對交易人造成損失，亦損害了社會經濟秩序。為加強對債權人和社會交易安全的保護，有必要在我國《公司法》中規定解散登記制度。99第十三章公司的合并與解散公司解散時，除因破產和合并、分立而解散外，應在法定期限內向公公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產生一系列的法律后果。首先，公司一經解散，其權利能力便受到限制，除為了清算的必要外，公司不得進行任何業務活動，不得處理公司的財產。其次，公司原來的代表機關和業務執行機關（董事會、經理等）均喪失其地位和職權，不得代表公司行使職權，其地位由清算組織取代。但是，公司的股東會和監事會仍然存在，必要時，可以行使法律或章程規定的職權。公司解散后，公司與股東的法律關系仍然存在，《公司法》中關于股東與公司關系的規定仍然適用。100第十三章公司的合并與解散公司解散雖不直接消滅公司的法人資格，但產生一系列的法律后果。公司的清算是指公司解散后，處分其財產，終結其法律關系，從而消滅公司法人資格的法律程序。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經過清算程序。因為公司是由投資者共同出資組建的法人實體，在存續期間對內對外發生大量的法律關系，公司解散后法人資格并未消滅，而是在清算范圍內繼續存在。為保護股東和債權人的利益，必須依法將其資產向股東和債權人進行分配，終結其現存的全部法律關系，因此，必須進行清算，此為各國通例。101第十三章公司的合并與解散公司的清算是指公司解散后，處分其財產，終結其法律關系，從而消破產清算，是指公司不能清償到期債務被依法宣告破產時，由法院組織清算組對公司資產進行清理，并將破產財產公平地分配給債權人，并最終消滅公司法人資格的程序，破產清算始終在法院的嚴格監督下進行。非破產清算，是指公司資產足以清償全部債務的情況下進行的清算，包括自愿解散的清算和強制解散的清算，此種清算的財產除用以清償公司的全部債務外，還要將剩余財產分配給公司的股東。非破產清算可以轉化為破產清算，在非破產清算過程中，清算組如果發現公司的資產不足以清償債務時，應當轉為破產清算。我國《公司法》規定：“清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。公司經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。”102第十三章公司的合并與解散破產清算，是指公司不能清償到期債務被依法宣告破產時，由法院組任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規定或全體股東同意的清算方法，處分公司的財產。任意清算體現了當事人（股東）意思自治的原則，處分財產的順序、方式等均由股東一致同意確定，法律不加干預。法定清算，是指公司依照法律規定的程序進行的清算。廣義上的清算包括任意清算和法定清算。狹義上的清算一般僅指法定清算。任意清算僅適用于無限公司，有限責任公司和股份有限公司則實行嚴格的法定清算。103第十三章公司的合并與解散任意清算，是指在公司自愿解散的情況下，依公司章程的規定或全體普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進行的清算。特別清算，是指當解散的公司實行普通清算有顯著困難時，由法院或行政機關命令組織清算組并加以監督所進行的清算。特別清算是介于普通清算和破產清算之間的一種特別程序，由法院或行政機關進行一定的干預和監督。根據上述標準，我國《公司法》規定，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，自行進行清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。104第十三章公司的合并與解散普通清算，是指由公司自行依法組織的清算組按法定程序所進行的清我國《公司法》規定的法定清算有兩種情形：（1）由公司依法自行組成清算組進行清算；（2）逾期不成立清算組時，應債權人申請，由法院指定有關人員組織清算組進行清算。但是，我國《公司法》沒有規定法院指定的清算人從何種人員中產生，法院是否對清算進行監督以及如何監督等，與他國立法相比，尚嫌粗糙。105第十三章公司的合并與解散我國《公司法》規定的法定清算有兩種情形：48第十三章公司公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目的范圍內，法人資格繼續存在。但是，公司一經