國際法

（第四版）程曉霞余民才主編中國人民大學出版社2014年8月1頁從烏克蘭危機看國際法2014年8月國際法事件背景2013年11月，烏克蘭政府暫停與歐盟簽署聯(lián)系國協(xié)定的準備工作，同時表示“保證國家安全以及恢復與俄羅斯和獨聯(lián)體國家的經(jīng)貿(mào)關(guān)系”。同月24日，數(shù)萬人在烏克蘭首都基輔舉行游行抗議，要求政府回到通往歐盟的道路上。烏克蘭國內(nèi)民眾在“近俄”還是“親歐盟”問題上產(chǎn)生本質(zhì)性對立。

2014年8月國際法2014年8月國際法發(fā)展：2014年3月克里米亞舉行公投，結(jié)果97%贊成脫離烏克蘭獨立，并隨后加入俄羅斯聯(lián)邦。5月，烏東部頓涅茨克州和盧甘斯克州分別舉行公投，90%以上贊成獨立。以上公投并未獲得烏克蘭、歐盟及美國承認。2014年8月國際法波羅申科亞努科維奇2014年8月國際法安理會就烏克蘭問題舉行的緊急會議2014年8月國際法烏克蘭沖突中的國際法問題1.國家主權(quán)2.民族自決3.國際爭端解決4.聯(lián)合國的作用5.國際人權(quán)保護6.戰(zhàn)爭規(guī)則2014年8月國際法國際法推薦書目1、奧本海：奧本海國際法2、格老秀斯：戰(zhàn)爭與和平法3、馬爾科姆.N.肖:國際法（第五版）4、王鐵崖：國際法引論5、張乃根：國際法原理（第二版）2014年8月國際法“國際法之父”格老秀斯格老秀斯（1583-1645）：出生于荷蘭一個議員家庭，早年留學法國，攻讀數(shù)學、哲學和法學，15歲獲得法國奧爾良大學法學博士學位。17歲在海牙任律師，1601年被任命為編史官，20歲任荷蘭律師公會主席。國際法奠基人，被尊稱“國際法之父”。2014年8月國際法《戰(zhàn)爭與和平法》的背景：格老秀斯寫作《戰(zhàn)爭與和平法》之時，正值德國三十年戰(zhàn)爭時期，他在導言中寫道：“我觀察到有關(guān)戰(zhàn)爭的約束的缺乏，這種缺乏甚至是蠻族也應感到羞恥的；我看到，人類出于微不足道的理由，或完全沒有因由地就卷入了戰(zhàn)爭，而一旦軍隊交戰(zhàn)起來，就不再有對法律、神乃至人的尊重；根據(jù)一般的法律，狂熱此時仿佛公然地為一切犯罪大開方便之門。”2014年8月國際法主要思想：1.推崇自然法，認為一切法律均根源于人的本性，而國家的實在法是從自然法中派生出生的。

2014年8月國際法（2）認為萬民法（國際法）是根據(jù)所有國家或多數(shù)國家的意志承認的一種強制性的權(quán)力。國與國之間的關(guān)系不外乎戰(zhàn)爭與和平兩種，戰(zhàn)爭有正義戰(zhàn)爭與非正義戰(zhàn)爭之分。2014年8月國際法3.國際法效力根據(jù)，既不是自然法則，也不是國家意志，而應該是各國之間的協(xié)議。2014年8月國際法第一章導論重點內(nèi)容：1.國際法的性質(zhì)：法律性、國際性2.個人是否是國際法的主體？3.國際法和國內(nèi)法的關(guān)系：一元論、二元論2014年8月國際法第一節(jié)國際法的性質(zhì)一、國際法的名稱：萬民法格老秀斯（荷蘭）1國家之間的法

實在法學派2國際法邊沁（英）3萬國公法丁韙良（美）42014年8月國際法評析：是與國內(nèi)法相對應的概念。只有國家作為唯一的主體，從根本上否定了個人能夠成為主體的可能性。2014年8月國際法二、國際法的定義：是國家交往中形成的，主要用以調(diào)整國家之間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和規(guī)章制度的總稱。2014年8月國際法國際法的特征：（1）國際社會是國際法的基礎(chǔ)；（2）主體主要是國家；（3）沒有有組織的超越國家之上的強制機關(guān)，實施主要靠國家本身或國家的行動；（4）區(qū)別于國際禮讓，具有法的拘束力。2014年8月國際法三、國際法的性質(zhì)：1、國際法是否是法？2、國際法是否具有國際性？2014年8月國際法第二節(jié)國際法的淵源一、國際法淵源概念：是指國際法第一次出現(xiàn)的地方或最初的表現(xiàn)形式。2014年8月國際法形式淵源1國際法學研究的對象實質(zhì)淵源2其他學科研究的對象主要淵源國際條約（首要淵源）國際習慣（最古老淵源）一般法律原則輔助淵源司法判例公法家學說2014年8月國際法形式淵源是指國際法規(guī)則由以產(chǎn)生或出現(xiàn)的一些外部形式或程序。如條約、國際習慣、一般法律原則。2014年8月國際法實質(zhì)淵源指國際法規(guī)則產(chǎn)生過程中影響這種規(guī)則的內(nèi)容的一些因素。如法律意識、正義觀念、國際互賴、社會輿論等。2014年8月國際法STATUTE

OFTHE

INTERNATIONALCOURTOFJUSTICE（ICJ）TheCourt

shallapply:ernationalconventions,recognizedbythecontestingstates;ernationalcustom,acceptedaslaw;c.thegeneralprinciplesoflaw，recognizedbycivilizednations;d.judicialdecisionsandtheteachingsofthepublicists,assubsidiarymeansforthedeterminationofrulesoflaw.2014年8月國際法《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定：（一）法院對于陳訴各項爭端，應依國際法裁判之，裁判時應適用：（1）不論普通或特別國際協(xié)約，確立訴訟當事國明白承認之規(guī)條者。（2）國際習慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。

2014年8月國際法（3）一般法律原則為文明各國所承認者。（4）在第59條規(guī)定之下，司法判例及各國權(quán)威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之補助資料者。（二）前項規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當事國同意本‘公允及善良’原則裁判案件之權(quán)。2014年8月國際法國際組織的決議是否可構(gòu)成國際法淵源？一個國際組織的決議能否構(gòu)成國際法淵源取決于其基本文件的規(guī)定及其會員國的意志。即應圍繞國際法中“國家意志”這個核心來展開。問題2014年8月國際法如果一個決議或者有關(guān)決議的國際實踐表現(xiàn)了會員國共同的法律信念（意志），那么就沒有什么理由否認這個決議可以成為國際法的淵源。注：不加辨別地認為國際組織決議直接具有“造法”功能的主張是不正確的。2014年8月國際法二、國際條約1、條約成為國際法最主要源的理由：（1）“約定必須遵守”的法諺；（2）條約是國家間明示的協(xié)議，是國際法院法律適用的首選；（3）比起國際習慣具有一定靈活性。注：并不是所有的條約都可成為國際法淵源。2014年8月國際法2、可以成為國際法淵源的條約：契約性條約A能成為間接的淵源造法性條約B構(gòu)成直接的國際法淵源2014年8月國際法契約性條約（contractualtreaty）指國家之間所訂立的確定特定事項具體權(quán)利義務(wù)的條約。如交通運輸協(xié)定，貿(mào)易協(xié)定等。2014年8月國際法其僅對締約各方有拘束力，不具有普遍性質(zhì)，不直接產(chǎn)生一般國際法規(guī)范。該條約所載規(guī)則被反復采用并被公認，或構(gòu)成國際習慣后才能成為間接的淵源。

2014年8月國際法造法性條約”（law

-makingtreaty）指多數(shù)國家參加的以制定共同遵守的行為規(guī)則為目的并載有共同遵守的行為規(guī)范的條約。如《聯(lián)合國憲章》、《海洋法公約》、《維也納條約法公約》等。2014年8月國際法3、結(jié)論：條約是復雜的，造法性條約和契約性條約是很難嚴格區(qū)分的，造法性條約中常常會出現(xiàn)契約性的具的權(quán)利和義務(wù)，而契約性條約中有時也體現(xiàn)出“造法性”的原則和規(guī)則。2014年8月國際法三、國際習慣1、國際習慣和國際慣例：（1）國際習慣專指具有法律拘束力的國際慣例。（2）慣例有廣狹義之分，狹義的慣例專指習慣；廣義的慣例包括有法律拘束力的習慣和尚未具法律拘束力的通例。2014年8月國際法（3）國際習慣與國際慣例不同：A.國際慣例是尚未具有完全法律效力的慣常行為，而國際習慣是各國重復采用的具有法律拘束力的不成文的法律規(guī)范；B.慣例可以是相互矛盾的，而習慣應該是相互統(tǒng)一和一致的。

2014年8月國際法起因：等距離原則劃分大陸架西德與丹麥、荷蘭在北海大陸架的劃界問題上于1964年簽訂了《德荷條約》，1965年簽訂了《德丹條約》。在這兩個條約中確定了彼此間的部分邊界線，即從海岸到海面25里至30里外，主要適用等距離原則劃出。北海大陸架案2014年8月國際法三國位置圖2014年8月國際法北海2014年8月國際法2014年8月國際法分歧：但他們無法就這些點以外的邊界線達成任何協(xié)議。因為西德認為在習慣國際法中沒有等距離原則，而且用這種方法劃分北海大陸架疆界對西德來說是極不公平的。西德的海岸是凹形的，海岸線向內(nèi)彎曲很大，如按照等距離原則，它只能得到占北海海床5%的大陸架區(qū)域，而丹麥和荷蘭則分別占10%、11%。2014年8月國際法西德聲稱，等距離原則只有在直線海岸線的情況下才符合這種要求，否則，便屬于特殊情況。而丹麥和荷蘭則堅持適用等距離原則。2014年8月國際法提交國際法院：

1966年三國進一步談判但未能使問題獲得解決。1967年，西德分別同丹麥、荷蘭簽訂特別協(xié)定，將劃分北海大陸架的爭端提交國際法院解決。當事國要求國際法院指明應適用的國際法原則和規(guī)則，并承諾將按照國際法指明的原則規(guī)則來協(xié)商劃界。2014年8月國際法判決結(jié)果：1969年，法院以11票對6票判定西德沒有義務(wù)在劃分大陸架時接受等距離原則。國際法院認為：劃界應考慮到一切有關(guān)情況，依照公平原則，通過協(xié)議來劃定，使構(gòu)成當事國陸地領(lǐng)土海底自然延伸部分的大陸架歸其所有。《大陸架公約》第6條所載的中間線原則并沒有成為習慣法規(guī)則，從各國的劃界實踐中找不到這樣的證據(jù)。2014年8月國際法2、國際習慣構(gòu)成的因素：（1）各國的重復類似行為（客觀因素）；（2）被各國認為有法律拘束力（主觀因素）。注：是否構(gòu)成國際習慣還須國際證據(jù)證明。2014年8月國際法四、一般法律原則1、一般法律原則的理解：A國際法的一般原則B一般法律意識（文明國家的法律良知）C通說各國法律體系共有的原則2014年8月國際法五、確定法律原則的輔助方法（輔助淵源）1、司法判例：主要是指國際或區(qū)域性國際司法機關(guān)和國際仲裁法庭所作的判例。2、公法家學說2014年8月國際法第三節(jié)國際法的編纂（閱讀）問題：1、國際法編纂的概念2、國際法編纂的形式全面法典化個別法典化編纂的主要形式非官方編纂官方編纂2014年8月國際法3、國際法編纂是否是國際立法4、聯(lián)合國國際法編纂的機關(guān)2014年8月國際法第四節(jié)國際法主體一、國際法主體的概念：指獨立參加國際關(guān)系并依國際法直接享受權(quán)利和承擔義務(wù)的行為者。2014年8月國際法國際法主體構(gòu)成要件：（1）有獨立參加國際關(guān)系的能力；（2）有直接承受國際法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的能力；（3）具有獨立進行國際求償能力。2014年8月國際法二、國際法主體范圍：國家是基本的主體國際組織在一定條件下和一定范圍內(nèi)是民族解放組織個人（自然人、法人）一定條件下是國際法主體2014年8月國際法個人是不是國際法主體的理論：國際法唯一主體論1新自然法學派國際法主體論2凱爾遜（美）國際法主體否定論3王鐵崖一定條件下國際法主體論4多數(shù)觀點2014年8月國際法理論依據(jù)：（1）國際社會由個人組成，國家只是個抽象概念；（2）國家承擔的國際權(quán)利和義務(wù)最終承受者是個人。2014年8月國際法批評：（1）是對傳統(tǒng)國際法（調(diào)整國家間的法律關(guān)系的法）的根本否定；（2）不符合國際社會的現(xiàn)實，其邏輯結(jié)果必然導致一個“世界政府”的出現(xiàn)。2014年8月國際法觀點：個人是國際法主體，但不是唯一主體。2014年8月國際法理論依據(jù)：個人在當今國際法實踐中直接享受權(quán)利和承擔義務(wù)或責任，符合國際法主體要件。實踐舉例：（1）賦予個人權(quán)利的國際公約規(guī)定：

《難民地位議定書》規(guī)定了對難民的國際法保護。2014年8月國際法（2）保護人權(quán)的國際公約規(guī)定：

《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》；

（3）國際犯罪個人責任的規(guī)定：對戰(zhàn)爭罪、海盜罪等，國家和國際法庭有對犯這些罪行的個人進行懲處的權(quán)力。2014年8月國際法評析：國際人權(quán)公約是國家間的協(xié)議，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)的承受者是國家，個人是受益者，但不是說公約為個人創(chuàng)造了權(quán)利和自由。他們之所以成為受益者，是因為各國承擔了尊重人權(quán)的義務(wù)。2014年8月國際法王鐵崖2014年8月國際法王鐵崖（1913—2003）：北京大學法學院教授，中國國際法學會前會長，1981年成為國際法研究院第一位中國院士，1987年成為世界藝術(shù)和科學院院士，1997年當選為聯(lián)合國前南國際刑事法庭大法官。2014年8月國際法理論依據(jù)：（1）個人是通過國家間接地享有國際法上的權(quán)利；（2）個人作為國際罪犯受國際法懲處說明個人是國際法的懲處對象，是國際法的客體。2014年8月國際法第五節(jié)國際法和國內(nèi)法的關(guān)系一、國際法和國內(nèi)法的關(guān)系的理論一元論國內(nèi)法優(yōu)于國際法考夫曼（德）1國際法優(yōu)于國內(nèi)法凱爾森（奧）2二元論國內(nèi)法、國際法各自獨立奧本海3聯(lián)系論梁西42014年8月國際法觀點：國際法與國內(nèi)法屬于同一個法律體系，國際法從屬于國內(nèi)法，國家的意志是絕對的、無限的，國際法的效力來自于國內(nèi)法。2014年8月國際法觀點評析：（1）每個國家都可擁有從屬于本國國內(nèi)法的國際法，改變了國際法性質(zhì)。（2）抹煞了國際法的作用，從根本上否定國際法存在的意義。2014年8月國際法（3）這種把國家意志絕對化，把本國的意志強加于國際社會的做法，是為了適應強國向外侵略擴張的需要。2014年8月國際法觀點：國際法與國內(nèi)法是同一法律體系的兩個部門，國內(nèi)法從屬于國際法，屬于低級規(guī)范，在效力上依靠國際法。2014年8月國際法觀點評析：（1）其金字塔型的“法律階梯”在法理上難以構(gòu)成，各國共同意志下的“最高規(guī)范”難以形成；（2）否定了國家主權(quán)和國家意志。2014年8月國際法觀點：（1）國際法與國內(nèi)法是兩種不同的法律體系，兩者互不隸屬，處于對等而對立的地位。（2）國內(nèi)法的效力根據(jù)是一國的意志，而國際法的效力根據(jù)是多國的“共同意志”。2014年8月國際法觀點評析：過分強調(diào)了國際法與國內(nèi)法的不同，忽略了其相互間的聯(lián)系，造成兩者的對立。

2014年8月國際法結(jié)論（聯(lián)系論）國際法與國內(nèi)法是法律的兩個體系，但由于國家是國內(nèi)法的制訂者，又是國際法制訂的參與者，所以兩者彼此之間有著密切的聯(lián)系，互相補充，而非互相排斥和對立。2014年8月國際法二、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐即國家在國內(nèi)如何執(zhí)行國際法和如何履行其所承擔的國際義務(wù)的問題。2014年8月國際法（一）國際法在國內(nèi)法律秩序中的適用：主要國家的立法和實踐：英國國際習慣自動成為英國法（并入論）條約須經(jīng)國會立法轉(zhuǎn)化（轉(zhuǎn)化論）美國國際習慣自動成為美國法（并入論）自動執(zhí)行條約并入美國法（并入論）非自動執(zhí)行條約經(jīng)立法轉(zhuǎn)化（轉(zhuǎn)化論）2014年8月國際法

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