1、論中國傳統(tǒng)犯罪的特征摘要中國傳統(tǒng)犯罪是指由中國傳統(tǒng)社會刑法規(guī)定的， 危害統(tǒng)治階級統(tǒng)治秩序、應受刑罰處罰的行為。傳統(tǒng)犯罪的特征有嚴重的社會危害性、刑 事違法性和應受懲罰性，但每個特征又有各自不同的含義。研究傳統(tǒng)犯罪特征， 具有重要意義。關健詞中國傳統(tǒng)犯罪；中國傳統(tǒng)犯罪特征；研究中國傳統(tǒng)犯罪特征意義一、中國傳統(tǒng)犯罪概念中國傳統(tǒng)社會的法律是傳統(tǒng)社會的上層建筑，竭力為傳統(tǒng)社會的經 濟基礎服務。隨著階級的出現(xiàn)，國家的產生，作為統(tǒng)治手段之一的刑事法律也隨 之產生。“更有亂政，而作禹刑” （）0什么是中國的傳統(tǒng)社會？什么是中國傳統(tǒng)犯罪？中國傳統(tǒng)社會是相 對于中國近現(xiàn)代社會而言的。公元 1840年以來，西方列

2、強用炮火和軍艦打開了 中國的大門，在隨后的一個多世紀內，中國進入了半殖民地半封建社會。 但是中 國社會的法律并沒有隨之完全改變，而是一直延續(xù)到公元 20紀初的清末修律。 特別是大清新刑律的修訂，徹底地完成了中國法律向近現(xiàn)代的轉變。所謂中 國傳統(tǒng)社會，在此，我們把它界定為中國從公元前21世紀夏朝建立起至公元1840年鴉片戰(zhàn)爭止的社會形態(tài)，包括奴隸社會和封建社會。談及中國傳統(tǒng)社會 的法律，還應包括清末修律之前的半殖民地半封建的中國法律。中國傳統(tǒng)社會的特征是：經濟上自給自足的自然經濟占統(tǒng)治地位， 政治上實行國王（君主）專制， 中央集權，各級統(tǒng)治階級享有種種特權，被統(tǒng)治階級處于受奴役、受剝削、受壓 迫

3、的地位，思想文化上前期（奴隸社會）主要受宗法思想支配，后期（封建社會） 主要由儒、法二家思想支配，廣大被統(tǒng)治者根本沒有受教育的權利， 文化實行專 制主義。中國傳統(tǒng)犯罪，主要是由中國傳統(tǒng)社會刑法規(guī)定的、 危害統(tǒng)治階級利益 的、應受刑罰處罰的行為。二、中國傳統(tǒng)犯罪的特征現(xiàn)代刑法學通說認為，犯罪具有三個明顯的特征：嚴重的社會危害 性、刑事違法性、應受懲罰性。中國傳統(tǒng)犯罪同樣具有這三個特征，但又具有自 己的特點。（一）傳統(tǒng)犯罪的嚴重社會危害性1、傳統(tǒng)犯罪的社會危害性是通過犯罪對各種社會關系的侵犯而表現(xiàn) 出來的。無論在奴隸社會，還是在封建社會，統(tǒng)治者都把各種危害他們利益和統(tǒng) 治秩序的行為規(guī)定為犯罪，進行

4、殘酷的鎮(zhèn)壓，嚴刑峻罰。刑法保護的范圍極其廣 泛，犯罪種類特別繁多，犯罪化趨勢十分明顯。“刑起于兵”，說的是古代法律起源于戰(zhàn)爭中的軍法，相應地，犯 罪也起源于戰(zhàn)爭中危害作戰(zhàn)利益的行為。“左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右, 汝不恭命；御非其馬之正，汝不恭命。用命，賞于祖；弗用命，戮于社。予則孥 戮汝。”意思是說，在戰(zhàn)車左邊的兵士，如果不好好從左邊攻殺敵人，便是你們 不奉行命令；在戰(zhàn)車右邊的兵士，如果不好好從右邊攻殺敵人，便是你們不奉行 命令；駕馭戰(zhàn)車的兵士，如果不好好地掌握駕馭戰(zhàn)馬的技術， 便是您們不奉行命 令。努力奉行命令的，便在先祖神位前頒行賞賜；不努力奉行命令的，便在社神 的面前給予懲罰。我

5、要把你們這些不奉行命令的人變成奴隸或殺掉（）0隨后犯罪涉及范圍逐步擴大。奴隸社會的犯罪主要涉及以下幾個方面：反抗奴隸主統(tǒng)治 方面的犯罪。有放弒國君罪、違抗王命罪、亂暴力正罪、亂政罪、聚眾群飲罪等。 危害社會秩序的犯罪。有殺人罪、殺人越貨罪、侵奪財物罪、盜竊罪、失農時罪、 淫聲、異服、奇技、奇器罪等。破壞宗法制度方面的犯罪。有侵剝眾庶罪、功有 不當罪、三風十衍罪 （）.春秋時期，諸侯稱霸，王室衰微，井田制遭到了破壞，土地兼并頻 繁，禮崩樂壞。戰(zhàn)國時期，各諸侯國進行了富國強兵的改革，爭相公布成文法。 魏國李悝，“撰次諸國法”，作法經六篇，其中規(guī)定了盜、賊、輕狡、越城、 博戲、借假不廉、淫侈逾制等犯

6、罪行為。秦漢兩代是封建法制的形成與確立時期。 秦法規(guī)定的犯罪主要涉及： 第一，危害中央集權的犯罪。有謀反罪、以古非今罪、投書罪等。第二，侵犯人 身安全的犯罪。有殺人罪、傷害罪、家罪。第三，侵犯私有家庭財產的犯罪。有 盜竊、共盜、群盜罪。第四，逃避賦役的犯罪。有違背農時不耕作罪、逃避賦稅 罪、乏遙罪。第五，妨害蠟姻家庭方面的犯罪。有非法蠟姻罪，不孝父母罪、強 奸罪、通奸罪。第六，誣告方面的犯罪。有告不審、告盜加臟、誣人罪等。漢律 規(guī)定的犯罪主要涉及：第一，危害君主專制統(tǒng)治的犯罪。有謀反、矯詔、誹謗、 不敬、逾制、腹非、闌入宮門、犯辟、阿黨附益、非正、出界、事國人過等罪。 第二，危害中央集權的經濟

7、犯罪。有私營鹽鐵、盜鑄貨幣罪、擅遙役、抗稅等罪。 第三，破壞統(tǒng)治秩序和社會安定的犯罪。有殺傷、盜竊、首匿、通行飲食、見知 故縱等罪。第四，破壞蠟姻家庭方面的犯罪。有不孝罪、掠人妻、奸淫等罪。第五，各級官吏的職務犯罪（，167-185）。三國兩晉南北朝隋唐五代十國時期，是封建法制的發(fā)展、成熟時期。在此時期，各朝代律典體例日趨成熟，最終形成了以唐律為藍本的傳統(tǒng)法典。 唐 律分為十二篇。“名例”篇屬于總則性規(guī)定，其中規(guī)定了定罪量刑的各種原則：“捕亡”、“斷獄”兩篇著重是關于刑事方面的規(guī)定，其余九篇，禁衛(wèi) 、職制、 戶焙、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律，則對社會生活各個方面的犯罪作 了規(guī)定。宋元明

8、清是封建法制的完備階段，雖然律典體系有所改變，律典由 名例律、更律、禮律、戶律、兵律、刑律和工律共七篇構成，但犯罪種類仍沿襲 前代，未有較大的變化。2、犯罪的危害性主要是指犯罪行為的社會危害性，但思想和言論也可構成犯罪。現(xiàn)代刑法學，無論是大陸法系，還是英美法系，無論是資產階級刑 法學，還是無產階級刑法學，都一致認為，犯罪只能有行為構成，思想和單純言 論不能構成犯罪。這是因為，資產階級在反對封建專制斗爭的過程中， 認識并猛 烈的抨擊了封建社會的罪刑擅斷，踐踏人權的危害性。資產階級的啟蒙思想家們 提出了 “自由、平等、博愛”的口號，在刑法方面者提出了罪刑法定主義、罪刑 相適應、刑罰人道等一系列主張

9、。中國傳統(tǒng)刑法所規(guī)定的犯罪與此不同，它是與封建專制、等級特權、 罪刑擅斷相異的。因此，中國傳統(tǒng)犯罪即可有行為構成也不乏思想與言論構成犯 罪的實例。行為構成犯罪，自不待言。歷朝歷代的犯罪，絕大多數都是行為人 實施的各種危害統(tǒng)治利益的行為。封建社會的律學家們依據犯罪和刑罰的關系， 將犯罪抽象為“作奸犯科”（）。作，有為的意思，為就是實施。奸，惡也，罪也。犯，就是觸犯。科，就是法律條文。“作奸”是犯罪的前提，“犯科”是犯 罪的后果。“作奸”既有作為，又有不作為。作為是犯罪行為的普遍形式，不作 為是犯罪行為的補充形式。思想言論構成犯罪，一個明顯的例子就是“腹非”罪。漢武帝時， 把對國家法令有不同看法，

10、口里不說而心懷不滿的行為定為腹非罪（） 。又如， 秦朝對“偶語詩書、百家語”者，進行殘酷鎮(zhèn)壓。再如，宋朝秦檜以“莫須有” 的罪名將抗金英雄 岳飛投入監(jiān)獄，迫害致死。另外，明清的特務組織任意羅織罪名，清朝的文字冤獄，也涉及到許多思想犯罪。由此可見，思想言論犯 罪，一方面便于統(tǒng)治者排除異己，爭權奪利，魚肉百姓，鎮(zhèn)壓人民，另一方面， 也反映了統(tǒng)治者的唯心史觀，以及古人對傳統(tǒng)犯罪認識的不夠科學，有待于進一 步發(fā)展。3、犯罪的社會危害性包含有行為人的主觀惡性。與傳統(tǒng)社會的專制集權相適應，統(tǒng)治階級在定罪量刑時，十分注重 行為人的主觀惡性。”著災肆赦，怙終賊刑”。說的是對于過失犯罪，可以赦免； 對于故意數次

11、觸犯刑法的，堅決處罰。各個朝代無不區(qū)分故意、過失，偶犯慣犯， 自首等。在我國傳統(tǒng)刑法中，還確立了意思責任原則。周公在對康叔的告誡中， 明確指出：“人有小罪，非皆惟終乃不可不殺”，“乃有大罪，非終，乃惟 著災時乃不可殺。”（）這段話充分體現(xiàn)了 “春秋決獄”中的“志善而違法 者免，志惡而合于法者誅”的論心定罪思想。4、犯罪的社會危害性并不是一成不變的，而是隨著社會的發(fā)展變化 而變化的，勢變則罪異。犯罪有自然犯和法定犯。自然犯又稱刑事犯，是指由刑 法典或單行刑事法規(guī)所規(guī)定的犯罪。這種犯罪本身的反道義性和反社會性十分明 顯，無須根據法律規(guī)范即可評斷，一般人根據道德規(guī)范就可知其為犯罪而應受 懲罰。法定犯

12、又稱行政犯，是指由行政法規(guī)中的刑事罰則所規(guī)定的犯罪。 這種犯 罪一般根據道德觀念難以評斷，須依據法律規(guī)范才能認定。中國傳統(tǒng)犯罪中也有 自然犯和法定犯。自然犯，各個朝代的規(guī)定變化不大；法定犯，則隨著政治、經 濟、思想的發(fā)展，存在較大的變化。5、把最嚴重侵犯統(tǒng)治階級統(tǒng)治秩序和利益的若干犯罪行為規(guī)定為 “十惡”。對于“十惡”之罪從重處罰，“十惡不赦”。因此，“十惡”重罪具 有最嚴重的社會危害性。（二）傳統(tǒng)犯罪的刑事違法性前已述及，中國傳統(tǒng)社會起初受奴隸制的宗法思想支配，隨后受封 建社會的儒、法思想來對人們進行束縛，從而達到維護其統(tǒng)治的目的。這些宗法 思想、儒家思想，就是傳統(tǒng)社會的倫理道德、綱常禮教，

13、就是傳統(tǒng)社會的禮。禮 構成了傳統(tǒng)社會法律的實質內容。 禮指導著法，象西周的“親親” “尊尊”，唐 代的“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，都是各自朝代的法制指導思想。因 此，各朝代所宣布的犯罪行為，在法律上則表現(xiàn)為觸犯刑律的行為， 違反傳統(tǒng)禮 教的行為。傳統(tǒng)社會犯罪首先是違反律的行為。律，是經常適用的基本法律形 式，即通常所說的“法典”，具有相對的穩(wěn)定性和適用的普遍性。 傳統(tǒng)社會各朝 代幾乎都有自己的法典，主要的犯罪行為都規(guī)定在法典之中。 傳統(tǒng)犯罪其次表現(xiàn) 為是觸犯其它各種法律形式的行為。 傳統(tǒng)社會除律外，還有其它法律形式。這些 法律形式也規(guī)定了少量的犯罪行為， 對于這部分犯罪而言，則表現(xiàn)為違

14、反其它法 律的行為。傳統(tǒng)犯罪都可以被視為是違反傳統(tǒng)禮教的行為。一方面，禮與法存 在密切。禮和法都是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，都是為其利益服務的。觸犯了禮，也就違反了刑，“出禮入刑”。反之亦然。禮的特點在于教化人心，防患于未然， 刑之特點在于強制，懲罰已然犯罪，“ 禮之所去，刑之所趨”。禮還是刑的指 導思想。另一方面，對于刑中沒有規(guī)定的犯罪行為，除比況類推外，還可依據傳 統(tǒng)禮教定罪量刑，象“春秋決獄”即是。有必要指出：傳統(tǒng)社會刑法雖然規(guī)定了各種犯罪行為，但并不意味 傳統(tǒng)社會是貫徹罪刑法定原則的。 相反，傳統(tǒng)社會規(guī)定了比況類推，規(guī)定有“不 應得為”罪（），實際上把所有統(tǒng)治階級認為侵犯其利益的行為都納入到

15、刑法中 來，做到法恢恢，疏而不漏。有人評價秦法“密于凝脂，繁于秋荼”（） ，就是 對這種情形的寫造。再加上皇帝、國王任意立法、言出法隨，司法中行政兼理司 法，罪刑擅斷，刑訊逼供，司法腐敗，出入人罪，所以，”法律的運用比法律本 身還要不人道的多”（）。（三）應受懲罰性首先，傳統(tǒng)社會堅持的是典型的報應刑思想。與此相適應，輕罪重 罰，嚴刑峻罰，株連無辜，死刑執(zhí)行方法繁多、殘酷，刑罰以生命刑、生體刑為 主。這一方面是因為傳統(tǒng)社會發(fā)端于原始社會，受原始社會的復仇觀念影響；另方面也表明傳統(tǒng)社會矛盾的尖銳對立，統(tǒng)治階級需要用殘酷手段實行統(tǒng)治。第二，傳統(tǒng)社會中，刑罰是實現(xiàn)刑事責任的唯一手段。刑罰不僅使 用于犯

16、罪行為，也適用于其他各種違法行為。這是因為傳統(tǒng)社會諸法合體，以刑 為主，各種違法行為，不管程度輕重，一律予以刑罰處罰。第三，為貫徹報應刑思想，傳統(tǒng)刑法規(guī)定了一系列刑罰制度。比較 完善定型的是奴隸社會的五刑制和封建社會的五刑制，可以說，它們是傳統(tǒng)社會 的基本刑罰制度，為主刑。除此之外，還規(guī)定了其他各種刑罰，如贖刑，奪爵、 籍沒等附加刑。所有這些刑罰制度，均以肉刑或體刑為主，是實現(xiàn)懲罰犯罪、鎮(zhèn) 壓人民反抗的重要手段。第四，隨著統(tǒng)治經驗的積累，統(tǒng)治者逐漸意識到憑借單純的懲罰并 不能很好的維護統(tǒng)治，于是便采用了若干定罪量刑的原則。如區(qū)分故意和過失， 偶犯與慣犯，規(guī)定老幼篤疾刑責減免，秋冬行刑等所謂的“

17、恤刑”，還規(guī)定了 “親 親得相首匿”，“諸犯罪未發(fā)而自首者，原其罪”等。這些措施在一定程度上緩 和了階級矛盾，延緩了茍延殘喘的統(tǒng)治。第五，對各種犯罪的處罰，因人而異，同罪異罰。傳統(tǒng)犯罪的刑事 責任，往往因為犯罪主體具有一些特殊的身份而不同。 良民賤民犯罪，對良民處 罰從輕，對賤民從重；尊卑之間相犯傷害之類的犯罪，對尊輩從輕，即者從重； 官民相犯，官員從輕，百姓從重。止匕外，各級統(tǒng)治階級中的成員及其一定范圍內 的親屬若犯了罪，則可以通過“上請”、“議”、“減”、“贖”、“官當”等途徑，享有各種法律特權，逃避處罰。但對于“十惡”重罪，統(tǒng)治階級若觸犯時， 則不能享有以上特權，相反，而是加重處罰。三、

18、研究中國傳統(tǒng)犯罪特征的意義（一）有利于了解古代的刑法知識犯罪與刑罰是刑法的重要組成部分，對傳統(tǒng)犯罪以及有關問題的研 究，我們可以更好地了解古代刑法的知識。通過學習研究，我們可以掌握各個朝代的基本法律制度；通過比較，可以看出哪些規(guī)定比較合理，哪些規(guī)定需要修改， 從而掌握法制發(fā)展的基本規(guī)律。（二）有利于指導當今的刑事立法和刑事司法今天是歷史的繼續(xù)。我們今天犯罪的有關制度是從傳統(tǒng)刑法的有關 規(guī)定發(fā)展而來的。所以了解古代法制建設的經驗教訓，對于完善現(xiàn)在的刑事立法、 加強司法、預防犯罪和保護社會均有重要意義。（三）有利于促進刑法學理論的研究沒有科學理論指導的實踐是盲目的實踐。法學研究同樣也需要科學的理論作指導。要想對法學進行有效