1、第五章 功利主義法學(xué) 功利主義是以實際功效或利益作為道德標(biāo)準(zhǔn)的倫理學(xué)說。作為一個完整的理論形態(tài)，是由英國的邊沁創(chuàng)立，詹姆斯密爾（1773-1836）和約翰密爾（1806-1873）父子完善的。第1頁，共40頁。一、代表人物 詹姆斯密爾（James Mill 1773-1836），英國政治法律思想家，邊沁的得意門生。1806年與邊沁相遇，自認(rèn)為其弟子，竭力研究和傳播功利主義。 約翰奧斯丁（John.Austin 1790-1859），英國著名法學(xué)家，分析法學(xué)的奠基者（邊沁是分析法學(xué)的倡導(dǎo)者）。他從另一個方向發(fā)揮了功利主義，那就是與實證主義結(jié)合起來。在奧斯丁的手上，法律和其他的社會規(guī)范，和道德徹底

2、決裂了。生前出版的唯一著作是法理學(xué)范圍。 約翰密爾（John Stuart Mill,1806-1873），英國著名哲學(xué)家和經(jīng)濟學(xué)家，19世紀(jì)影響力很大的古典自由主義思想家，著作有論自由、代議制政府和功利主義。 這里主要介紹邊沁的思想。第2頁，共40頁。二、功利法學(xué)派的主要成就 (一）最大多數(shù)人的最大幸福原則 人是受功利主義的原則支配的，人生在世，追求的無非是快樂或者幸福。而法應(yīng)該是一個促進“最大多數(shù)人的最大幸福”的工具或命令。 實現(xiàn)了每一個人的幸福也就是實現(xiàn)了全體人的幸福。第3頁，共40頁。二、功利法學(xué)派的主要成就 （二）法是命令 既然法是為了實現(xiàn)人們的幸福的一種工具，那么法是命令就是應(yīng)有之

3、意。法在權(quán)利方面給予人們幸福，又通過懲罰，給予痛苦來糾正違反了最大多數(shù)人的幸福原則的行為。法再也不是什么神秘的東西了，而是實實在在的主權(quán)者的命令。第4頁，共40頁。二、功利法學(xué)派的主要成就（三）法的實證主義原則 實證主義是孔德提出的。這個哲學(xué)派別宣稱，哲學(xué)里研究抽象的，形而上的東西是無意義的。 整體看來，功利主義法學(xué)派對法的研究開創(chuàng)了一個新的思路。他們從法的外圍抽身而出，轉(zhuǎn)向了對法的自身的研究。日后功利法學(xué)更是在批判的基礎(chǔ)上發(fā)展成為現(xiàn)代分析法學(xué)，成為對我們的法理教科書影響最大的學(xué)派。第5頁，共40頁。三、邊沁簡介 邊沁：Jeremy Bentham(1748-1832)，英國倫理學(xué)家、法學(xué)家與

4、哲學(xué)家，功利主義的創(chuàng)始人和主要代表，分析法學(xué)的先驅(qū)。對19世紀(jì)思想改革有顯著影響。出身于律師家庭。邊沁既是哲學(xué)家，更是法律、司法和政治制度的批評家。其學(xué)說的中心是功利主義 ，包括兩個原理：一是功利原理，又叫最大幸福原則，二是自利選擇原理。 第6頁，共40頁。三、邊沁簡介 12歲進入牛津皇家學(xué)院（牛津大學(xué)），獲得學(xué)士學(xué)位后進入林肯學(xué)院，深受洛克、休謨和愛爾維修的影響，曾任律師，但主要興趣在法理學(xué)的研究和英國法律制度的改革。 主要著作：政府片論、道德和立法原則概述、刑法與補償理論和法律概要。 第7頁，共40頁。四、邊沁的法律思想 功利主義原則功利主義法學(xué)邊沁功利主義的立法理論 邊沁的法制改革思想

5、第8頁，共40頁。（一)功利主義原則功利主義的源頭邊沁功利主義的理論開端功利主義第9頁，共40頁。1、功利主義的源頭功利主義的基礎(chǔ)理論 邊沁對正義、自由和理性的發(fā)展 邊沁對自然法學(xué)的抨擊 第10頁，共40頁。2、邊沁功利主義的理論開端功利主義是與19世紀(jì)邊沁的名字聯(lián)系在一起的功利的思想源遠流長 邊沁對貝卡利亞的思想加以改造和發(fā)揮，創(chuàng)立了完整的功利主義學(xué)說，并將這一學(xué)說運用于法學(xué)之中 第11頁，共40頁。3、功利主義（utilitarianism ）概念： 人類受制于“苦”與“樂”的統(tǒng)治，只有這兩個主宰才能給我們指出應(yīng)當(dāng)做什么和不應(yīng)當(dāng)做什么。這兩個主宰是人的本性，因而人類的基本規(guī)律是“避苦求樂”

6、，也就是功利主義原則 正是“避苦求樂” 的本能支配著人類的一切行為，成為人生的目的 第12頁，共40頁。3、功利主義（utilitarianism ）核心觀點： 把行為的動機歸結(jié)為快樂和痛苦，把道德的標(biāo)準(zhǔn)歸結(jié)為功利。主張個人利益的滿足（“利已主義原則”）是保證“最大多數(shù)的最大幸福”（“利他主義的原則”）的手段。 第13頁，共40頁。（1）基本概念 功利（utility）是一種外物為當(dāng)事人求福避禍、避苦求樂的特性，主要內(nèi)容是快樂，快樂有生存、平等、富裕和安全四項目標(biāo)。第14頁，共40頁。（2）基本命題 “避苦求樂”（功利主義原則）是人類的基本規(guī)律 ； 苦樂是價值判斷的標(biāo)準(zhǔn) 應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為本身所引起

7、的苦與樂的大小程度來衡量該行為的善與惡。凡是能夠減輕痛苦增加快樂者，在道德上就是善良；在政治上就是優(yōu)越；在法律上就是權(quán)利。第15頁，共40頁。（二）功利主義法學(xué) utilitarian jurisprudence; utilitarian theories of law 以功利主義作為哲學(xué)基礎(chǔ)的法學(xué)思想或流派，主張功利主義原則既是個人與政府活動的準(zhǔn)則，也是道德與立法的準(zhǔn)則。 邊沁主張把功利原則貫穿于立法、執(zhí)法和守法的各個方面。 第16頁，共40頁。社會契約是“立法者的幻想” 邊沁反對社會契約與自然法等學(xué)說，認(rèn)為社會契約“只存在于立法者的幻想之中”，國家產(chǎn)生于人們服從的習(xí)慣，法律的制定和形成是人

8、們“避苦求樂”、追求“最大多數(shù)人的最大幸福”之有意識活動的結(jié)果。 第17頁，共40頁。（三）邊沁功利主義的立法理論 邊沁一生用了大部分的精力和時間從事立法理論的研究和法律改革的工作。他力圖從法律的本質(zhì)（對衡量法律好壞標(biāo)準(zhǔn)及價值）和法律的形式（法典的編纂）兩方面著手對法律進行改革。第18頁，共40頁。1、功利原則運用于立法 他提出了他著名的功利主義立法理論。他認(rèn)為，法律的制定和形成都是人們有意識活動的結(jié)果，法學(xué)家應(yīng)為社會大多數(shù)人的最大幸福著想，分析法律的內(nèi)容，使法律不斷改進，不斷進步，以求得人類的福利。 第19頁，共40頁。2、立法的目的 立法的根本目的在于“增進最大多數(shù)人的最大幸福”，邊沁指出

9、，立法時必須以國民全體的快樂為基準(zhǔn)。為此，他將快樂分為四項目標(biāo)：生存、平等、富裕和安全。這四項既是賢明政府的目標(biāo)，也是立法的出發(fā)點和目標(biāo)。法律的任務(wù)在于促使這四項目標(biāo)的實現(xiàn)。也就是法律要“保存生命，達到富裕，促進平等、維護安全” 第20頁，共40頁。（1）保障“生存”和“富裕” “生存”和“富裕”的實現(xiàn)不太需要法律。因為凡是人都知道盡力保養(yǎng)生命，滿足自己生活上的需要。不過法律可以間接地促進和保障“生存”和“富裕”。第21頁，共40頁。（2）保障“安全” “安全”和“平等” 是四項目標(biāo)中最重要的，它特別需要法律保障。 在個人的安全范圍內(nèi)，個人財產(chǎn)的安全是最基本的，沒有財產(chǎn)安全，人們的積極性就會受

10、到挫折，就會妨礙社會的進步。 “安全乃生命的基礎(chǔ)”，“安全” 指身體、名譽、財產(chǎn)、職業(yè)等不受侵?jǐn)_，人的自然感情對此無能為力，只有法律保護才能達到。第22頁，共40頁。（3）保障“平等” 在不違反安全的原則下，立法者應(yīng)盡量提倡平等，即法律面前人人平等，沒有貴賤和輕重之分。 第一種平等是倫理和法律下的平等，因為人們感受苦與樂的感覺是平等的，苦與樂沒有高下之分。這種平等在法律上就表現(xiàn)為公正不偏和同罪同罰； 第二種平等是經(jīng)濟和財產(chǎn)上的平等，邊沁認(rèn)為這種平等是不存在的，因為財產(chǎn)上的不平等乃是社會發(fā)展的前提，平均財產(chǎn)只會侵犯安全，結(jié)果是破壞財產(chǎn)。 在不違反安全的原則下，立法者應(yīng)盡量保障人人平等，使社會沒有

11、貴賤之分。 安全同平等相比，安全是第一位的，平等是第二位的。如果兩者發(fā)生矛盾時，平等要服從安全。第23頁，共40頁。3、法律的形式 邊沁主張改革英國不成文法、習(xí)慣法、判例法的形式，制定成文法，編纂法典。 （1）根據(jù)功利原則制定法律草案。 （2）制定法典必須滿足四個條件：完整，以致無須用注釋與判例的形式加以補充。普遍。簡潔準(zhǔn)確。條文簡短，法律術(shù)語、內(nèi)涵要統(tǒng)一、準(zhǔn)確，不能相互矛盾和模棱兩可。結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，布局合理。第24頁，共40頁。4、邊沁立法思想與其他法學(xué)家的爭執(zhí) 其他法學(xué)家對立法的研究 邊沁與盂德斯鳩 邊沁與貝卡利亞 第25頁，共40頁。（1）其他法學(xué)家對立法的研究 在邊沁之前，有兩個人專門研究

12、過立法的理論，一個是孟德斯鳩，一個是貝卡利亞。 應(yīng)該說，邊沁正是在孟德斯鳩和貝卡利亞的基礎(chǔ)上提出了更為系統(tǒng)完整的立法理論，并在法律史上留下了功利主義立法論的寶貴遺產(chǎn)。 第26頁，共40頁。（2）邊沁與盂德斯鳩 邊沁反對孟德斯鳩立法理論的歷史主義傾向，他相信邏輯的力量。 他批評孟德斯鳩，說他開始的時候象一個檢察官，但是在他得出結(jié)論之前，他卻忘了他的職責(zé)，放下檢察官當(dāng)起了考古學(xué)家。他說孟德斯鳩對許多他不熟悉的制度表現(xiàn)得過于武斷和憑空想象。 第27頁，共40頁。（3）邊沁與貝卡利亞 對貝卡利亞，一方面他繼承了他功利的立法原則，而對他未能詳細(xì)論證的原理予以推演，而且貝卡利亞主要局限在刑法，而邊沁則把他

13、的視野擴展到所有的法律。 在具體貫徹功利主義立法原則上，邊沁對苦與樂的計算煞費苦心。 邊沁的功利主義學(xué)說對英國的立法和政策影響極大。 第28頁，共40頁。（四）法制改革理論 由于英國的資產(chǎn)階級革命的妥協(xié)性，因而革命后保留了大量的封建殘余，這種情況在法律制度中表現(xiàn)尤為突出。當(dāng)時英國的法律制度，從內(nèi)容到形式都充斥著封建的東西，這很不適應(yīng)社會的實際需要。如當(dāng)時的刑法中還保留有大量肉刑，訴訟程序繁瑣、費用昂貴，司法官員操與政黨之手等，邊沁堅決主張對此進行改革。 第29頁，共40頁。1、主張對現(xiàn)行法律進行全面評價 他認(rèn)為傳統(tǒng)法充其量不過是用一種萬古不變的抽象正義去解釋已有的法律，邊沁稱之為“解釋性法學(xué)”

14、。 邊沁大膽提出建立新的“審查性法學(xué)”，他要在審查性法學(xué)的旗幟下，對一切舊法制進行全面地整理，修正其不完善、不明確、不穩(wěn)定的因素，確定新的法學(xué)原則體系，為大規(guī)模的法律改革奠定理論基礎(chǔ)。 審查性法學(xué)不是對現(xiàn)存法律的解釋，而是要研究法律應(yīng)該是什么以及如何達到這個目標(biāo)的途徑。他確認(rèn)審查性法學(xué)的任務(wù)是評價立法、涉及立法。 第30頁，共40頁。2、改革選舉法、議會法 出于資產(chǎn)階級政府斗爭的需要，邊沁把法律改革的方向首先確定在選舉法、議會法的改革方面。他企圖通過選舉法和議會的的改革為資產(chǎn)階級攫取更大的權(quán)力，為全面法制改革鋪平道路。 第31頁，共40頁。3、改革刑罰 邊沁對刑法的改革是成績卓著，他出于資產(chǎn)階

15、級人道主義的考慮，堅持反對濫施刑罰，要求立即飛出肉刑。 第32頁，共40頁。4、提出一系列司法原則 邊沁還從功利原則出發(fā)劃定了刑罰的界限，并提出罪刑法定、公開審判等一系列新的司法原則。他對英國監(jiān)獄制度的改良也灌注了大量的心血。 第33頁，共40頁。5、重視社會福利事業(yè) 邊沁“最大多數(shù)人最大幸福”的原則，使他更多地注重法律的社會作用。他直接投身于當(dāng)時最激進的社會改良運動。十分重視救濟窮人、保護兒童、解放婦女、社會教育、衛(wèi)生環(huán)境等社會福利事業(yè)。 邊沁開創(chuàng)西方社會立法與福利國家之先河，他對西方法制的發(fā)展無疑起過巨大的推動作用。邊沁在英國享有“法律改革之父”的美育是當(dāng)之無愧的。 第34頁，共40頁。五

16、、對邊沁功利主義法學(xué)的評價 馬克思主義并不是一味反對功利主義，主張以勞動人民的當(dāng)前利益和長遠利益、局部利益與整體利益的統(tǒng)一為目的的功利主義。功利主義法學(xué)同任何一個法學(xué)流派一樣，不可避免地帶有歷史的局限性和階級的烙印。 第35頁，共40頁。1、它是自由資本主義時期的意識形態(tài) 它提出的“最大多數(shù)人的最大幸福”原則，盡管從表面上看與“為絕大多數(shù)人謀福利”、“代表最廣大人民群眾的根本利益”的社會主義運動的指導(dǎo)思想有相似之處，但兩者有實質(zhì)性的區(qū)別。 其本質(zhì)是自由主義而非社會主義，這個原則鼓勵每個人為了自己的利益去自由競爭，國家奉行不干涉主義，國家的任務(wù)只是為自由競爭提供良好的環(huán)境。 第36頁，共40頁。

17、2、功利主義原則不是人類倫理的絕對最高原則 人類倫理中本無所謂最高原則（人類倫理的原則是隨著時代的不斷變化而發(fā)展的），因為人類對自身的認(rèn)識是隨著社會的進步而不斷深化的。過分地強調(diào)功利，實際上使功利主義學(xué)說最終陷人到自然法的思維方式中去(盡管邊沁堅決地反對自然法學(xué))，即用一種絕對的標(biāo)準(zhǔn)去衡量、限定人類行為，所以有些西方學(xué)者認(rèn)為功利主義法學(xué)是一種沒有自然法的自然法理論。 第37頁，共40頁。3、功利原則并非是人類行為的惟一原則 人類行為的動機是多種多樣的。功利只是人類行為的動機之一，功利主義試圖以功利來概括全部人的行為動機，把快樂當(dāng)做道德的惟一價值，把追求功利當(dāng)做人生的惟一目標(biāo)，忽略了人的需要的多樣性，經(jīng)不起現(xiàn)代心理學(xué)研究成果的檢驗。 第38頁，共40頁。4、功利的計算根本是不可能的，存在不可克服的矛盾 不同階級不同歷史條件的人具有不同的功利標(biāo)準(zhǔn)，絕對不會有統(tǒng)一的計算標(biāo)準(zhǔn)