1、第31章涉外仲裁第一節(jié)涉外仲裁的概念涉外仲裁是指當(dāng)事人依據(jù)仲裁協(xié)議將涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛提交仲裁機構(gòu)進(jìn)行審理并作出裁決的制度。涉外仲裁與國內(nèi)仲裁的根本區(qū)別在于它是解決涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的一種方式。這種糾紛的特點是具有涉外因素，因而這類糾紛案件屬于涉外糾紛案件。我國仲裁法對何謂涉外仲裁未做明確規(guī)定，只是在該法第十七章涉外仲裁的特別規(guī)定中明確了“涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁，適用本章規(guī)定”。但根據(jù)最高人民法院1988年4月2日發(fā)布的關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)第178條的規(guī)定和最高人民法院1992年發(fā)布的民訴意見第304條

2、的規(guī)定，凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織，或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國，或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件，均為涉外民事案件。因此，涉外仲裁是以仲裁的方式解決具有涉外因素的糾紛案件的一種方式。在仲裁實踐中，中國仲裁機構(gòu)對涉及我國香港、澳門或臺灣地區(qū)法人或自然人之間，或者其同外國法人或自然人之間產(chǎn)生于契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議中的仲裁案件，比照涉外仲裁案件處理。第二節(jié)涉外仲

3、裁機構(gòu)一、涉外仲裁機構(gòu)的設(shè)立根據(jù)仲裁法第66條的規(guī)定，涉外仲裁委員會可以由中國國際商會組織設(shè)立。涉外仲裁委員會由主任1人、副主任若干人和委員若干人組成。主任履行本規(guī)則賦予的職責(zé)，副主任受主任的委托可以履行主任的職責(zé)。主任、副主任和委員可以由中國國際商會聘任。涉外仲裁委員會設(shè)有秘書局，在仲裁委員會秘書長的領(lǐng)導(dǎo)下負(fù)責(zé)處理仲裁委員會的日常事務(wù)。涉外仲裁委員會設(shè)立仲裁員名冊，仲裁員由涉外仲裁委員會從法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、科學(xué)技術(shù)等方面具有專門知識和實際經(jīng)驗的中外人士中聘任。二、我國受理涉外仲裁案件的仲裁機構(gòu)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會是我國的常設(shè)涉外仲裁機構(gòu)，也是受理涉外仲裁案件的具有典型性、

4、代表性的仲裁機構(gòu)。目前，我國除了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會受理涉外仲裁案件，按照有關(guān)規(guī)定，依據(jù)仲裁法設(shè)立或重新組建的仲裁機構(gòu)也有權(quán)受理涉外仲裁案件。(一)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會是1956年4月正式成立的，它是以仲裁的方式，獨立、公正地解決契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議的常設(shè)仲裁機構(gòu)。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(同時使用“中國國際商會仲裁院”)設(shè)在北京，在深圳設(shè)有仲裁委員會華南分會，在上海設(shè)有仲裁委員會上海分會。仲裁委員會分會是仲裁委員會的組成部分。當(dāng)事人在簽訂仲裁協(xié)議時，可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會

5、華南分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進(jìn)行仲裁；如無此約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者由其華南分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者由其上海分會在上海進(jìn)行仲裁；做此選擇時，以首先提出選擇的為準(zhǔn)；如有爭議，應(yīng)由仲裁委員會作出決定。根據(jù)仲裁法第73條的規(guī)定：涉外仲裁規(guī)則可以由中國國際商會依照本法和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定制定。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會現(xiàn)行的仲裁規(guī)則是中國國際商會于2005年1月11日修訂并通過，2005年5月1日起施行的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則。(二)中國海事仲裁委員會中國海事仲裁委員會成立于1959年1月，是以仲裁方式，獨立、公正地解

6、決產(chǎn)生于遠(yuǎn)洋、近洋、沿海和與海相通的可航水域的運輸、生產(chǎn)和航行等有關(guān)過程中所發(fā)生的契約性或非契約性的海事爭議的常設(shè)仲裁機構(gòu)。海事仲裁委員會設(shè)在北京，其現(xiàn)行的仲裁規(guī)則是中國國際商會于2000年11月22日修訂并通過，-2001年1月1日起施行的中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則。(三)其他受理涉外仲裁案件的仲裁機構(gòu)長期以來，我國受理涉外仲裁案件的仲裁機構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會也因此成為專門受理涉外糾紛案件的常設(shè)仲裁機構(gòu)。但是自從我國仲裁法頒布實施以來，依照仲裁法的規(guī)定在直轄市、省、自治區(qū)人民政府所在地的市和其他設(shè)區(qū)的市又設(shè)立或重新組建了

7、一批常設(shè)仲裁機構(gòu)，對這些仲裁機構(gòu)能否受理涉外仲裁案件，仲裁法并沒有明確規(guī)定。1996年6月8日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了關(guān)于貫徹實施中華人民共和國仲裁法需要明確的幾個問題的通知，該通知規(guī)定：新組建的仲裁委員會的主要職責(zé)是受理國內(nèi)仲裁案件；涉外仲裁案件的當(dāng)事人自愿選擇新組建的仲裁委員會仲裁的，新組建的仲裁委員會可以受理。據(jù)此，依照仲裁法設(shè)立或重新組建的仲裁機構(gòu)，如北京仲裁委員會、上海仲裁委員會等在涉外仲裁案件的當(dāng)事人自愿選擇其進(jìn)行仲裁時，對該涉外仲裁案件具有管轄權(quán)。第三節(jié)涉外仲裁程序涉外仲裁糾紛案件的當(dāng)事人將其爭議提交仲裁后，仲裁機構(gòu)即應(yīng)按照一定的程序進(jìn)行審理，并作出終局裁決。我國的涉外仲裁程序制度是

8、由民事訴訟法第二十八章關(guān)于涉外仲裁的規(guī)定，仲裁法第七章涉外仲裁的特別規(guī)定以及各受理涉外糾紛案件的仲裁委員會的仲裁規(guī)則的相關(guān)規(guī)定構(gòu)成。一、仲裁申請、答辯、反請求程序1申請人提出仲裁申請時應(yīng)當(dāng)提交由申請人及或申請人授權(quán)的代理人簽名及或蓋章的仲裁申請書，該仲裁申請書應(yīng)寫明申請人和被申請人的名稱和住所，申請人所依據(jù)的仲裁協(xié)議、案情和爭議要點以及申請人的請求及所依據(jù)的事實和理由。申請人在提交仲裁申請書時，要附具申請人請求所依據(jù)的事實的證明文件并預(yù)繳仲裁費。仲裁委員會對仲裁申請書及其附件進(jìn)行審查后，認(rèn)為手續(xù)完備的，應(yīng)向雙方發(fā)出仲裁通知，仲裁程序自發(fā)出仲裁通知之日起開始。2被申請人應(yīng)按仲裁規(guī)則規(guī)定的時間向仲

9、裁委員會秘書局提交答辯書和有關(guān)證明文件。如有反請求，也應(yīng)在規(guī)則規(guī)定的時間內(nèi)以書面形式提交仲裁委員會，并寫明具體的反請求及其所依據(jù)的事實和理由，附具有關(guān)的證明文件。被申請人未提交書面答辯及或申請人對被申請人的反請求未提出書面答辯的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。3對當(dāng)事人提交的各種文書和證明材料，仲裁庭及或仲裁委員會秘書局認(rèn)為必要時，可以要求當(dāng)事人提供相應(yīng)的中文譯本或其他語文的譯本。4當(dāng)事人可以委托仲裁代理人辦理有關(guān)的仲裁事項，中國公民和外國公民均可以接受委托，擔(dān)任仲裁代理人。接受委托的仲裁代理人，應(yīng)向仲裁委員會提交授權(quán)委托書。5當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蜇敭a(chǎn)所

10、在地的中級人民法院作出裁定。當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級人民法院作出裁定。二、仲裁庭的組成1雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)各自在仲裁規(guī)則規(guī)定的時間內(nèi)，在仲裁委員會提供的仲裁員名冊中選定或者委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第三名仲裁員由雙方當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。如果雙方當(dāng)事人在規(guī)定的時間內(nèi)未能共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定第三名仲裁員，則該第三名仲裁員由仲裁委員會主任指定。2雙方當(dāng)事人可以在仲裁委員會仲裁員名冊中共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員作為獨任仲裁員成立仲裁庭，單獨審理案件。如果雙方當(dāng)事人約定由獨任仲裁員審理案件

11、，但在仲裁規(guī)則規(guī)定的時間內(nèi)未就獨任仲裁員人選達(dá)成一致意見，則該名獨任仲裁員由仲裁委員會主任指定。3如果仲裁案件有兩個或者兩個以上申請人及或被申請人時，申請人之間及或被申請人之間應(yīng)協(xié)商各自共同選定或者各自共同委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員。若在仲裁規(guī)則規(guī)定的時間內(nèi)未能選定或者委托指定，則該名仲裁員由仲裁委員會主任指定。4被選定或者被指定的仲裁員，與案件有個人利害關(guān)系的，應(yīng)自行向仲裁委員會披露并請求回避，當(dāng)事人也可以申請仲裁員回避，但要舉證說明提出回避請求所依據(jù)的具體事實和理由。仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定。在仲裁委員會主任就仲裁員是否回避作出決定前，被請求回避的仲裁員應(yīng)繼續(xù)履行職責(zé)。仲

12、裁員因回避或其他原因不能履行職責(zé)時，應(yīng)按原程序重新選定或指定替代的仲裁員。替代的仲裁員被選定或者指定后，由新組成的仲裁庭決定以前進(jìn)行過的全部或部分審理是否重新進(jìn)行。三、審理與裁決(一)仲裁審理涉外仲裁案件以不公開開庭審理為原則。如果雙方當(dāng)事人要求公開審理，由仲裁庭作出是否公開審理的決定。如果當(dāng)事人申請或經(jīng)其同意，仲裁庭認(rèn)為不必開庭審理的，可以只依據(jù)書面文件進(jìn)行審理并作出裁決。涉外仲裁以中文為正式語文，當(dāng)事人另有約定的，從其約定。仲裁庭開庭時，如果當(dāng)事人或其代理人、證人需要語文翻譯，可以由仲裁委員會提供譯員，也可以由當(dāng)事人自行提供譯員。當(dāng)事人應(yīng)對其申請、答辯和反請求所依據(jù)的事實提出證據(jù)。仲裁庭認(rèn)

13、為必要時可自行調(diào)查事實，收集證據(jù)。仲裁庭也可以就案件中的專門問題向中國或外國專家或鑒定人咨詢或者指定進(jìn)行鑒定。當(dāng)事人提出的證據(jù)由仲裁庭審定，專家報告和鑒定報告由仲裁庭決定是否采納。仲裁庭開庭審理時，一方當(dāng)事人不出席，仲裁庭可以缺席審理并作出缺席裁決。開庭審理時仲裁庭可以作庭審筆錄及或錄音。仲裁庭認(rèn)為必要時，可以作出庭審要點，并要求當(dāng)事人及或其代理人、證人及或其他有關(guān)人員在庭審要點上簽字或蓋章。(二)和解仲裁案件，如果當(dāng)事人在仲裁庭之外自行達(dá)成和解，可塔請求仲裁庭根據(jù)其和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書結(jié)案，也可以申請撤銷案件。在仲裁庭組成前申請撤銷案件的，由仲裁委員會秘書長作出決定；在仲裁庭組成后申請撤

14、銷案件的，由仲裁庭作出決定。當(dāng)事人就已經(jīng)撤銷的案件再提出仲裁申請時，由仲裁委員會主任作出受理或者不予受理的決定。如果當(dāng)事人在仲裁委員會之外通過調(diào)解達(dá)成和解協(xié)議的，可以憑當(dāng)事人達(dá)成的仲裁協(xié)議和和解協(xié)議，請求仲裁委員會指定一名獨任仲裁員，按和解協(xié)議的內(nèi)容作出仲裁裁決。(三)調(diào)解如果雙方當(dāng)事人有調(diào)解愿望，或一方當(dāng)事人有調(diào)解愿望并經(jīng)仲裁庭征得另一方當(dāng)事人的同意，仲裁庭可以在仲裁程序進(jìn)行過程中對其審理的案件進(jìn)行調(diào)解。仲裁庭可以按照其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行調(diào)解。仲裁庭在進(jìn)行調(diào)解的過程中，任何一方當(dāng)事人提出終止調(diào)解或仲裁庭認(rèn)為已無調(diào)解成功的可能時，應(yīng)停止調(diào)解。在仲裁庭進(jìn)行調(diào)解的過程中，雙方當(dāng)事人在仲裁庭之外達(dá)成

15、和解的，應(yīng)視為是在仲裁庭調(diào)解下達(dá)成的和解。經(jīng)仲裁庭調(diào)解達(dá)成和解的，雙方當(dāng)事人應(yīng)簽訂書面和解協(xié)議；除非當(dāng)事人另有約定，仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人書面和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書結(jié)案。如果調(diào)解不成功，任何一方當(dāng)事人均不得在其后的仲裁程序、司法程序和其他任何程序中援引對方當(dāng)事人或仲裁庭在調(diào)解過程中發(fā)表過的、提出過的、建議過的、承認(rèn)過的以及愿接受過的或否定過的任何陳述、意見、觀點或建議作為其請求、答辯及或請求的依據(jù)。(四)裁決對涉外仲裁案件，仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實，依照法律和合同規(guī)定，參考國際慣例，并遵循公平合理原則，獨立公正地作出仲裁裁決。由3名仲裁員組成仲裁庭審理案件時，仲裁裁決依全體仲裁員或多數(shù)仲裁員的意見作

16、出，少數(shù)仲裁員的意見可以做成記錄附卷。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，仲裁裁決依首席仲裁員的意見作出。仲裁庭在其作出的仲裁裁決中，應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負(fù)擔(dān)、裁決的日期和地點。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，以及按照雙方當(dāng)事人和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決的，可以不寫明爭議事實和裁決理由。除非仲裁裁決依首席仲裁員意見或獨任仲裁員意見作出，仲裁裁決應(yīng)由多數(shù)仲裁員署名。持有不同意見的仲裁員可以在裁決書上署名，也可以不署名，均不影響裁決書效力。裁決書應(yīng)加蓋仲裁委員會印章。仲裁裁決作出的日期即為其發(fā)生法律效力的日期。仲裁庭認(rèn)為必要或者當(dāng)事人提出經(jīng)仲裁庭同意，仲裁庭可就案件

17、的任何問題作出中間裁決或部分裁決。任何一方當(dāng)事人不履行中間裁決，不影響仲裁程序的繼續(xù)進(jìn)行和仲裁庭作出最終裁決。仲裁裁決是終局的，對雙方當(dāng)事人均有約束力。任何一方當(dāng)事人不得向法院起訴，也不得向其他任何機構(gòu)提出變更仲裁裁決的請求。第四節(jié)對涉外仲裁裁決的撤銷和不予執(zhí)行一、對涉外仲裁裁決撤銷和不予執(zhí)行的法定事由我國仲裁法第70條規(guī)定：當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷。第71條規(guī)定：被申請人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。根據(jù)仲裁法的上述規(guī)定

18、，人民法院裁定撤銷仲裁裁決和裁定不予執(zhí)行仲裁裁決的法定事由都是民事訴訟法第260條第1款的規(guī)定。其具體包括：1當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的。2被申請人沒有收到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的。3仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的。4裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。另外，根據(jù)仲裁法第65條“本章沒有規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定”的規(guī)定精神，人民一法院認(rèn)定涉外仲裁裁決違背社會公共利益的，也應(yīng)裁定撤銷。二、對涉外仲裁裁決撤銷和不予執(zhí)行的程序(一)當(dāng)事人中請仲裁裁決作出后，仲裁當(dāng)事人的任何

19、一方都可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決，在執(zhí)行程序中，被申請人可以向人民法院申請不予執(zhí)行仲裁裁決。(二)提出證據(jù)予以證明不論是當(dāng)事人向法院申請撤銷仲裁裁決，還是被申請人向法院申請不予執(zhí)行仲裁裁決，都必須提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決具有民事訴訟法第260條第1款規(guī)定的情形之一。(三)人民法院組成合議庭審查核實對于當(dāng)事人提出的撤銷或不予執(zhí)行仲裁裁決的申請，人民法院要依法組成合議庭進(jìn)行審查核實，審查核實提出申請的當(dāng)事人是否具有申請撤銷仲裁裁決或者不予執(zhí)行仲裁裁決的資格，審查核實當(dāng)事人是否有證據(jù)以及該證據(jù)能否證明仲裁裁決具有被撤銷或者不予執(zhí)行的法定事由。(四)人民法院作出裁定1人民法院

20、經(jīng)過審查核實，如果認(rèn)為不具備撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決的條件或法定事由，則應(yīng)裁定駁回當(dāng)事人的申請。2如果認(rèn)為仲裁裁決應(yīng)當(dāng)被撤銷或者不予執(zhí)行，則必須遵守最高人民法院關(guān)于“預(yù)先報告”的規(guī)定。最高人民法院在1995年8月28日發(fā)布了關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知，該通知規(guī)定，凡一方當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行我國涉外仲裁機構(gòu)裁決，如果人民法院認(rèn)為我國涉外仲裁機構(gòu)裁決具有民事訴訟法第260條規(guī)定情形之一的，在裁定不予執(zhí)行之前，必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查。如果高級人民法院同意不予執(zhí)行，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院，待最高人民法院答復(fù)后，方可裁定不予執(zhí)行。最高人民法院還在1998年4月23日發(fā)布了關(guān)于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關(guān)事項的通知，該通知規(guī)定：第一，凡一方當(dāng)事人按照仲裁法的規(guī)定向人民法院申請撤銷我國涉外仲裁裁決。如果人民法院經(jīng)審查認(rèn)為涉外仲裁裁決具有民事訴訟法第260條第1款規(guī)定的情形之一的，在裁定撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁之前，須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查。如果高級人民法院同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復(fù)后，方可裁定撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁。第二，受理申請撤銷裁決的人民法院如認(rèn)為應(yīng)予撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應(yīng)在受理申請后30日內(nèi)報其所屬的高級人民法院，該高級人