1、北京大學光華管理學院MBA2000級教案1投投 資資 銀銀 行行公司兼并、重組與控制公司兼并、重組與控制 公司并購中涉及的法律問題公司并購中涉及的法律問題北京大學光華管理學院MBA2000級教案2n公司并購的各種形式公司并購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問

2、題g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案3并購的交易形式比較并購的交易形式比較 形式形式對對比點比點兼并目標兼并目標公司公司資產收購資產收購股權收購股權收購并購方風險并購方風險承擔目標公司承擔目標公司的債務包括未的債務包括未列債務、或有列債務、或有債務債務不承擔目標公不承擔目標公司的債務司的債務對目標公司原有債務對目標公司原有債務不負連帶責任，僅以不負連帶責任，僅以購股出資的股金為限購股出資的股金為限度承擔目標公司的風度承擔目標公司的風險責任險責任談判對象談判對象只同一個賣主只同一個賣主談判談判簡單簡單只同一個賣主只同一個賣主談判談判簡單

3、簡單同一批股東談判或與同一批股東談判或與代表股東的一個班子代表股東的一個班子談判談判復雜復雜北京大學光華管理學院MBA2000級教案4并購的交易形式比較并購的交易形式比較 形式形式對對比點比點兼并目標兼并目標公司公司資產收購資產收購股權收購股權收購成交和約成交和約復雜復雜需訂一個內容需訂一個內容詳細具體的合詳細具體的合同同簡單簡單合同內容只訂明合同內容只訂明資產名稱權利狀資產名稱權利狀況交付方式時間況交付方式時間等即可等即可復雜復雜要制作發出一份要制作發出一份內容復雜的收購內容復雜的收購要約要約職工負擔職工負擔接受職工接受職工承擔養老金計承擔養老金計劃義務劃義務不接受職工不接受職工不承擔養相關

4、老不承擔養相關老金計劃義務金計劃義務與目標公司共同與目標公司共同負擔養老金計劃負擔養老金計劃義務義務北京大學光華管理學院MBA2000級教案5并購的交易形式比較并購的交易形式比較 形式形式對對比點比點兼并目標兼并目標公司公司資產收購資產收購股權收購股權收購交接交接復雜復雜逐項驗收辦理逐項驗收辦理各項權利變更各項權利變更登記，處理一登記，處理一切原有合同關切原有合同關系系簡單簡單照單驗收照單驗收簡單簡單改組目標公司董改組目標公司董事會經營班子事會經營班子稅收稅收無須納稅無須納稅無須納稅無須納稅需納稅需納稅無稅收減免無稅收減免北京大學光華管理學院MBA2000級教案6并購支付方式并購支付方式E現金

5、支付現金支付E 以股票換股票以股票換股票/資產資產E 承擔債權債務承擔債權債務北京大學光華管理學院MBA2000級教案7并購支付方式（一）：現金支付并購支付方式（一）：現金支付應用最廣泛，最受歡迎的交換媒介應用最廣泛，最受歡迎的交換媒介現金的形式：銀行匯票、支票、電現金的形式：銀行匯票、支票、電匯、或現金付款證書匯、或現金付款證書不能避免發行股份或債券時所涉及不能避免發行股份或債券時所涉及的復雜問題。比如說：融資的復雜問題。比如說：融資北京大學光華管理學院MBA2000級教案8收購方能夠借到的款項數額、以及收購方能夠借到的款項數額、以及借多長時間，將取決于其財務狀況、借多長時間，將取決于其財務

6、狀況、其現有的借款數量和償還期、其可其現有的借款數量和償還期、其可以提供的擔保、以及其目前股份和以提供的擔保、以及其目前股份和債券資本的關系。債券資本的關系。并購支付方式（一）：現金支付并購支付方式（一）：現金支付北京大學光華管理學院MBA2000級教案9并購支付方式（二）：以股票換股票并購支付方式（二）：以股票換股票/資產資產何時用？何時用？收購方現金支付困難；收購方現金支付困難；融資借貸會超出公司章程的借款界限；融資借貸會超出公司章程的借款界限；債券信托契約的規定；債券信托契約的規定；巨額借貸會超過收購方承受能力；巨額借貸會超過收購方承受能力；北京大學光華管理學院MBA2000級教案10并

7、購支付方式（三）：承擔債權債務并購支付方式（三）：承擔債權債務發生在公司兼并活動中，特別是一優勢發生在公司兼并活動中，特別是一優勢公司兼并一劣勢公司時用；公司兼并一劣勢公司時用；優勢公司往往承擔劣勢公司的全部債權優勢公司往往承擔劣勢公司的全部債權債務，但不另外支付任何對價；債務，但不另外支付任何對價；支付價格不明確，而是目標公司的債務支付價格不明確，而是目標公司的債務和整體產權之比和整體產權之比北京大學光華管理學院MBA2000級教案11n公司并購的各種形式公司并購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并購的程

8、序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問題g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案12保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷保護股東權益保護股東權益保護雇員利益保護雇員利益落實收購資金落實收購資金公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求北京大學光華管理學院MBA2000級教案13公司并購的實體法律要求（一）：

9、公司并購的實體法律要求（一）：保護公平競爭與公共利益、禁止壟保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷斷美國美國最早的與并購有關的謝爾曼法和克萊頓最早的與并購有關的謝爾曼法和克萊頓法以及后來的哈特法以及后來的哈特-斯各特斯各特-羅地諾法等就是羅地諾法等就是以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰嚴厲；嚴厲；英國英國是經由公平貿易法、是經由公平貿易法、1976年限制性貿易年限制性貿易做法法，做法法，1980年的競爭法，來保護并購中的年的競爭法，來保護并購中的競爭；競爭；北京大學光華管理學院MBA2000級教案14公司并購的實體法律要求（一）：公司并購的實體法律要求（一）

10、：保護公平競爭與公共利益、禁止壟保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷斷德國德國通過其通過其1957年頒布的，其后進行年頒布的，其后進行5次修次修訂的訂的“反對限制競爭法反對限制競爭法”來控制并購中的壟來控制并購中的壟斷；斷；中國中國在在關于企業兼并的暫行辦法關于企業兼并的暫行辦法中規定：中規定：企業兼并既要促進規模經濟效益，又要防止企業兼并既要促進規模經濟效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業間的競爭。形成壟斷，以有利于企業間的競爭。北京大學光華管理學院MBA2000級教案15公司并購的實體法律要求（二）：公司并購的實體法律要求（二）：保護股東權益保護股東權益強制要約強制要約 如果一方已取得一個公司

11、的如果一方已取得一個公司的30%以上表以上表決權的股份（加拿大是決權的股份（加拿大是20%），該方應），該方應向該公司其余股份的股東發出全部收購向該公司其余股份的股東發出全部收購要約。要約。北京大學光華管理學院MBA2000級教案16公司并購的實體法律要求（二）：公司并購的實體法律要求（二）：保護股東權益保護股東權益公開要約，平等對待股東公開要約，平等對待股東公開信息，禁止欺詐、誤導公開信息，禁止欺詐、誤導禁止阻撓行動禁止阻撓行動限制短期大額收購限制短期大額收購承諾撤回權承諾撤回權按比例平均分配按比例平均分配北京大學光華管理學院MBA2000級教案17公司并購的實體法律要求（三）：公司并購的實

12、體法律要求（三）：保護雇員利益保護雇員利益公司并購的實體法律要求（四）：公司并購的實體法律要求（四）：落實收購資金落實收購資金北京大學光華管理學院MBA2000級教案18n公司并購的各種形式公司并購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問題g案例案例高盛公司的成功

13、之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案19公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案20 由并購方向被并購方發出并購意向書，由并購方向被并購方發出并購意向書，是一個有用但不是法律要求的必須的步是一個有用但不是法律要求的必須的步驟。驟。發出并購意向書的意義在于：發出并購意向書的意義在于：將并購意圖通知給被并購方，以了解被將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對并購的態度；并購方對并購的態度；西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案21

14、意向書中將并購的主要條件已做出說明，意向書中將并購的主要條件已做出說明，使對方一目了然，知道該接受還是不該使對方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步接受，不接受之處如何修改，為下一步的進展做出正式鋪墊；的進展做出正式鋪墊；因為有了意向書，被并購方就可以直接因為有了意向書，被并購方就可以直接提交其董事會或股東會討論，做出決議；提交其董事會或股東會討論，做出決議；西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案22被并購方能夠使他準備透露給并購方的被并購方能夠使他準備透露給并購方的機密不致將來被外人所知，因為意向書機密不致將來被外人所知

15、，因為意向書中都含有保密條款，要求無論并購成功中都含有保密條款，要求無論并購成功與否，并購雙方都不能將其所知的有關與否，并購雙方都不能將其所知的有關情況透露或公布出去。情況透露或公布出去。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案23意向書的內容要簡明扼要，可以比備意向書的內容要簡明扼要，可以比備忘錄長，也可以內容廣泛。忘錄長，也可以內容廣泛。意向書一般不具備法律約束力，但其意向書一般不具備法律約束力，但其中涉及保密或禁止尋求與第三方再進中涉及保密或禁止尋求與第三方再進行并購交易（排它性交易）方面的規行并購交易（排它性交易）方面的規定，有時被寫明具有法

16、律效力定，有時被寫明具有法律效力西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案24一份意向書一般包括以下條款：一份意向書一般包括以下條款：意向書的買賣標的意向書的買賣標的v將被購買或出賣的股份或資產；將被購買或出賣的股份或資產；v注明任何除外的項目；注明任何除外的項目；v不受任何擔保物權的約束。不受任何擔保物權的約束。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案25對價對價v價格或可能的價格范圍，或價格基礎；價格或可能的價格范圍，或價格基礎；v價格的形式，例如：現金、股票、債券等；價格的形式，例如：現金、股票、債券等

17、；v付款期限（包括留存基金的支付期限）。付款期限（包括留存基金的支付期限）。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案26時間表時間表v交換合同；交換合同；v收購完成；收購完成；v（必要時）合同交換與收購完（必要時）合同交換與收購完成之間的安排。成之間的安排。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案27先決條件先決條件v適當謹慎程序；適當謹慎程序；v董事會批準文件；董事會批準文件；v股東批準文件；股東批準文件；v法律要求的審批；法律要求的審批；v稅款清潔；稅款清潔；v特別合同和許可；特別合同和許可；西方國家的

18、一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案28擔保和補償擔保和補償v將要采用的一般方法。將要采用的一般方法。限制性的保證限制性的保證v未完成（收購）；未完成（收購）；v不起訴；不起訴；v保密。保密。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案29雇員問題和退休金雇員問題和退休金v與主要行政人員的服務合同；與主要行政人員的服務合同；v轉讓價格的計算基礎；轉讓價格的計算基礎；v繼續雇傭。繼續雇傭。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案30排他性交易排他性交易v涉及的時限。涉及的時限

19、。公告與保密公告與保密v未經相互同意不得作出公告未經相互同意不得作出公告西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案31費用支付費用支付v各方費用自負。各方費用自負。沒有法律約束力沒有法律約束力（排他性交易與保密的規定有時具（排他性交易與保密的規定有時具有法律約束力）有法律約束力）西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案32核查資料核查資料并購方要核查的主要是被并購方的資并購方要核查的主要是被并購方的資產，特別是土地權屬等的合法性與準產，特別是土地權屬等的合法性與準確數額、債權債務情況、抵押擔保情確數額、債權債

20、務情況、抵押擔保情況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、章程合同中對公司一旦被并購時其借章程合同中對公司一旦被并購時其借款、抵押擔保、與債券相關的權利如款、抵押擔保、與債券相關的權利如認購權證等的條件會發生什么樣的變認購權證等的條件會發生什么樣的變化等?；?。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案33談判談判談判主要涉及并購的形式（是收購股權談判主要涉及并購的形式（是收購股權還是資產，還是整個公司），交易價格、還是資產，還是整個公司），交易價格、支付方式與期限、交接時間與方式、人支付方式與期限、交接時間與方式、人員的處

21、理、有關手續的辦理與配合、整員的處理、有關手續的辦理與配合、整個并購活動進程的安排、各方應做的工個并購活動進程的安排、各方應做的工作與義務等重大問題，是對這些問題的作與義務等重大問題，是對這些問題的具體細則化，也是對意向書內容的進一具體細則化，也是對意向書內容的進一步具體化步具體化西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案34決議的主要內容決議的主要內容擬進行并購的公司的名稱；擬進行并購的公司的名稱；并購的條款和條件；并購的條款和條件；關于因并購而引起存續公司的公司關于因并購而引起存續公司的公司章程的任何更改的聲明；章程的任何更改的聲明；有關并購所需的

22、或合適的其他條款。有關并購所需的或合適的其他條款。西方國家的一般公司并購西方國家的一般公司并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案35中國的一般公司的并購中國的一般公司的并購程序比較簡單程序比較簡單 通過產權交易市場或直接洽談，初步通過產權交易市場或直接洽談，初步確定兼并與被兼并的企業，兼并企業確定兼并與被兼并的企業，兼并企業向被兼并企業發出并購意向；向被兼并企業發出并購意向； 被兼并企業產權轉讓，規定需經過批被兼并企業產權轉讓，規定需經過批準或股東同意的應先取得批準或同意；準或股東同意的應先取得批準或同意；北京大學光華管理學院MBA2000級教案36 對被兼并方企業現有資產進行評估，對被

23、兼并方企業現有資產進行評估，清理債權、債務，確定資產或產權清理債權、債務，確定資產或產權轉讓底價；轉讓底價； 通過協商或投標確定成交價，簽定通過協商或投標確定成交價，簽定兼并合同；兼并合同； 辦理產權轉讓的清算、交接、及過辦理產權轉讓的清算、交接、及過戶登記等法律手續。戶登記等法律手續。中國的一般公司的并購中國的一般公司的并購北京大學光華管理學院MBA2000級教案37公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求中國的上市公司中國的上市公司中國現行的對上市公司的收購要中國現行的對上市公司的收購要求主要規定在求主要規定在1993年國務院發布年國務院發布的的股票發行與交易管理暫行條股票發行與交易管

24、理暫行條例例上，對上市公司的收購必須上，對上市公司的收購必須要：要：北京大學光華管理學院MBA2000級教案38報告與公告報告與公告v任何一個法人或收購方（自然人不允許作任何一個法人或收購方（自然人不允許作收購方），在其直接或間接的擁有了一家收購方），在其直接或間接的擁有了一家上市公司發行在外的普通股達上市公司發行在外的普通股達5%時，必時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所和中國證監會作出書面報告，并在交易所和中國證監會作出書面報告，并在中國證監會指定同意的報刊上公告；中國證監會指定同意的報刊上公告；v報告與公告的時間為擁有一種股票達報告與公告的

25、時間為擁有一種股票達5%之日起之日起3個工作日內個工作日內;中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求北京大學光華管理學院MBA2000級教案39v在法人或收購方擁有一個上市公司的在法人或收購方擁有一個上市公司的5%5%以上的普通股后，以后該法人或收以上的普通股后，以后該法人或收購方擁有該種股票的數額增加或減少購方擁有該種股票的數額增加或減少每達該種股票發行在外總額的每達該種股票發行在外總額的2%2%時，時，必須向該上市公司、該上市公司所在必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所，以及中國證監會作出的證券交易所，以及中國證監會作出書面報告并公告；書面報告并公告；中國的上市公司程序

26、法律要求中國的上市公司程序法律要求報告與公告報告與公告北京大學光華管理學院MBA2000級教案40v時間亦為該事實發生之日起時間亦為該事實發生之日起3 3個工個工作日之內；作日之內；v在該報告與公告之日起在該報告與公告之日起2 2個工作日個工作日內，擁有該種股票的法人或收購方內，擁有該種股票的法人或收購方不能直接或間接的買入或賣出該種不能直接或間接的買入或賣出該種股票。股票。中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求報告與公告報告與公告北京大學光華管理學院MBA2000級教案41收購要約的內容收購要約的內容v收購人名稱、所在地、所有制性質及收購人名稱、所在地、所有制性質及收購代理人；

27、收購代理人；v收購人的董事、監事、高級管理人員收購人的董事、監事、高級管理人員名單及簡要情況，收購人為非股份有名單及簡要情況，收購人為非股份有限公司者，其主管機構、主要經理人限公司者，其主管機構、主要經理人員及主要從屬和所屬機構的情況；員及主要從屬和所屬機構的情況；中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求北京大學光華管理學院MBA2000級教案42v收購人的董事、監事、高級管理人員及收購人的董事、監事、高級管理人員及其關聯公司持有收購人和被收購人股份其關聯公司持有收購人和被收購人股份數量；數量；v持有收購人持有收購人5%5%以上股份的股東和最大的以上股份的股東和最大的十名股東名單及

28、簡要情況；十名股東名單及簡要情況；v收購價格、支付方式、日程安排（不得收購價格、支付方式、日程安排（不得少于少于2020個工作日）及說明；個工作日）及說明；中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求收購要約的內容收購要約的內容北京大學光華管理學院MBA2000級教案43v收購人欲收購股票數量（欲收購量加已收購人欲收購股票數量（欲收購量加已持有量不得低于被收購人發行在外的普持有量不得低于被收購人發行在外的普通股）；通股）；v收購人和被收購人的股東的權利和義務；收購人和被收購人的股東的權利和義務；v收購人的前三年的資產負債、盈虧情況收購人的前三年的資產負債、盈虧情況及股權結構；及股權結構

29、；v收購人在過去收購人在過去1212個月中的其他收購情況；個月中的其他收購情況；中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求收購要約的內容收購要約的內容北京大學光華管理學院MBA2000級教案44v 收購人對被收購人繼續經營的計劃；收購人對被收購人繼續經營的計劃；v 收購人對被收購人資產的重整計劃；收購人對被收購人資產的重整計劃；v 收購人對被收購人員工安排的計劃；收購人對被收購人員工安排的計劃；v 被收購人資產重估及說明；被收購人資產重估及說明；v 收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司的章程及有關內部規則；的章程及有關內部規則；v

30、收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司對其關聯公司的貸款、抵押及債務擔保等負債情況；對其關聯公司的貸款、抵押及債務擔保等負債情況；中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求收購要約的內容收購要約的內容北京大學光華管理學院MBA2000級教案45v收購人、被收購人各自現有的重大合收購人、被收購人各自現有的重大合同及說明；同及說明；v收購后，收購人或收購人與被收購人收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司的發展規劃以及未來一組成的新公司的發展規劃以及未來一個會計年度的贏利預測；個會計年度的贏利預測；v證監會要求載明的其他事項。證監會要

31、求載明的其他事項。中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求收購要約的內容收購要約的內容北京大學光華管理學院MBA2000級教案46強制要約強制要約v當收購方或上市公司的發起人以外的任當收購方或上市公司的發起人以外的任何人直接或間接擁有該上市公司發行在何人直接或間接擁有該上市公司發行在外的普通股達外的普通股達30%30%時，無論該收購方或法時，無論該收購方或法人愿不愿意收購都必須在人愿不愿意收購都必須在4545個工作日內個工作日內向該上市公司的其他所有股東發出收購向該上市公司的其他所有股東發出收購要約，收購其余所有的股票；要約，收購其余所有的股票；v在上述收購要約未發出前，收購方不能

32、在上述收購要約未發出前，收購方不能再購買該種股票。再購買該種股票。中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求北京大學光華管理學院MBA2000級教案47要約期滿要約期滿v收購要約期滿時，如果收購方獲取的該收購要約期滿時，如果收購方獲取的該上市公司發行在外的普通股總數不超過上市公司發行在外的普通股總數不超過50%50%，即為收購失??；收購失敗后，收購，即為收購失??；收購失敗后，收購方在以后的方在以后的1212個月內不能向同一上市公個月內不能向同一上市公司再作收購行為；司再作收購行為；中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求北京大學光華管理學院MBA2000級教案48v收購要

33、約期滿時，若收購方獲取的目標收購要約期滿時，若收購方獲取的目標公司的股票數超過公司的股票數超過75%75%，該目標公司則停，該目標公司則停止不再是上市公司，其股票不能再在證止不再是上市公司，其股票不能再在證券交易所交易；若達到券交易所交易；若達到90%90%，目標公司的，目標公司的其余股東有權將其仍持有的目標公司的其余股東有權將其仍持有的目標公司的股票以與要約條件同等的條件向收購方股票以與要約條件同等的條件向收購方出售，收購方不能拒絕。出售，收購方不能拒絕。中國的上市公司程序法律要求中國的上市公司程序法律要求要約期滿要約期滿北京大學光華管理學院MBA2000級教案49n公司并購的各種形式公司并

34、購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問題g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案50國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制 立法調整立法調整 報告制度報告制度 審查審查/調查制度調查制度北京大學光華管理學

35、院MBA2000級教案51n公司并購的各種形式公司并購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并購的程序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問題g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案52并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露適當謹慎適當謹慎:是一個調

36、查、審查與評估的過程；是一個調查、審查與評估的過程；披露披露：是目標公司在對并購持合作態度，應：是目標公司在對并購持合作態度，應并購方要求或規定要求的情況下，將自身并購方要求或規定要求的情況下，將自身情況，有關材料、資料、文件告知給并購情況，有關材料、資料、文件告知給并購方的行為。披露應是真實、完整、不會產方的行為。披露應是真實、完整、不會產生誤導；生誤導；北京大學光華管理學院MBA2000級教案53 應當關注的法律問題應當關注的法律問題無論是適當謹慎的調查，還是目標公司的披露，無論是適當謹慎的調查，還是目標公司的披露，收購方都需要對下列與收購決定和收購條件攸關收購方都需要對下列與收購決定和收

37、購條件攸關并有重要影響的一些法律問題加以注意：并有重要影響的一些法律問題加以注意：關于并購的合法性，正式授權與效力問題；關于并購的合法性，正式授權與效力問題；v擬進行的并購是否需要政府批準或進行并購前報擬進行的并購是否需要政府批準或進行并購前報告？告？v有無可能適用外國的或其他的所有權限制？有無可能適用外國的或其他的所有權限制？并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案54關于可能不需要并購方同意就加諸于并關于可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責任；購方的潛在責任；v股份的收購方會對發行股份的公司即目股份的收購方會對發行股份的公司即目標公司或其債

38、權人承擔責任嗎？如果要標公司或其債權人承擔責任嗎？如果要承擔，在什么條件下以及在什么程度上承擔，在什么條件下以及在什么程度上承擔？承擔？并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案55關于擬被并購公司的資產、責任、運作等關于擬被并購公司的資產、責任、運作等問題；問題；v在收購目標公司股份的情況下，能采取什在收購目標公司股份的情況下，能采取什么方式來確認目標公司對其聲稱所擁有的么方式來確認目標公司對其聲稱所擁有的資產具有完整所有權？抵押、貸款或其他資產具有完整所有權？抵押、貸款或其他第三人的利益能夠在如同資產收購時所可第三人的利益能夠在如同資產收購時所可能

39、達到的程度上被確認或消除嗎？能達到的程度上被確認或消除嗎？并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案56與決定并購策劃有關的問題，特別是稅收與決定并購策劃有關的問題，特別是稅收問題問題v并購導致哪些稅產生？例如轉讓稅、買賣并購導致哪些稅產生？例如轉讓稅、買賣稅、登記費等，稅率會是多少？有無優惠稅、登記費等，稅率會是多少？有無優惠與減免的規定？與減免的規定？v在什么樣的情況下，目標公司要承擔資本在什么樣的情況下，目標公司要承擔資本回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光

40、華管理學院MBA2000級教案57 調查渠道調查渠道目標公司目標公司公開出版物公開出版物目標公司的專業顧問目標公司的專業顧問登記機構登記機構當地政府當地政府目標公司的供應商、顧客目標公司的供應商、顧客并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案58目標公司目標公司即約見目標公司的代表人員，當面詳談，即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。這些文件在目標公司同股東名冊等等。這些文件在目標公司同意并購并愿意積極

41、合作時，是很容易獲意并購并愿意積極合作時，是很容易獲得的。得的。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案59公開出版物公開出版物有關目標公司的一些情報、資料，會有關目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。別當目標公司是上市公司時。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案60目標公司的專業顧問目標公司的專業顧問并購方可以面見目標公司的專業顧并購方可以面見目標公司的專業顧

42、問，如律師、會計師、審計師和其問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業顧問。與他他的具有獨立性的商業顧問。與他們交談，把握目標公司的整體情況。們交談，把握目標公司的整體情況。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案61登記機構登記機構了解目標公司的情況，還可以從一些登記機了解目標公司的情況，還可以從一些登記機構獲得：構獲得：v在公司登記機構處，了解目標公司的發起成在公司登記機構處，了解目標公司的發起成立時期、存續時間、公司性質、公司章程等；立時期、存續時間、公司性質、公司章程等；v在土地登記機構處，了解有關目標公司的土在土地登記機構處，了解

43、有關目標公司的土地、房產的權利、合同、各種物權擔保和抵地、房產的權利、合同、各種物權擔保和抵押等。押等。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案62當地政府當地政府當地政府可以提供有關產業政策的新當地政府可以提供有關產業政策的新動向，哪些產業受鼓勵？哪些產業受動向，哪些產業受鼓勵？哪些產業受保護？哪些產業受限制甚至禁止？目保護？哪些產業受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證標公司是否要被整頓、改造？許可證的發放會不會有變化等等。的發放會不會有變化等等。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案63

44、目標公司的供應商、顧客目標公司的供應商、顧客在可能的情況下，可以找到目標公司的在可能的情況下，可以找到目標公司的供應商、顧客進行面談，了解他們對目供應商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。這就是旁觀者清標公司的所知、所感。這就是旁觀者清的道理。的道理。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案64 需特別注意的風險需特別注意的風險土地及房產、設備的權利與限制土地及房產、設備的權利與限制知識產權知識產權關鍵合同與合同承諾關鍵合同與合同承諾稅收與環保責任稅收與環保責任雇員利益雇員利益訴訟和爭議訴訟和爭議并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披

45、露北京大學光華管理學院MBA2000級教案65土地及房產、設備的權利與限制土地及房產、設備的權利與限制v土地與房產的價值取決于其權利如何。土地與房產的價值取決于其權利如何。分配做商品房的土地與房產和分配做分配做商品房的土地與房產和分配做酒店、辦公樓的土地與房產的價值會酒店、辦公樓的土地與房產的價值會大相徑庭。大相徑庭。v有關機械設備需要注意的是：來源性有關機械設備需要注意的是：來源性質、轉讓限制以及有關轉讓手續的辦質、轉讓限制以及有關轉讓手續的辦理。理。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案66知識產權知識產權v專利、貿易商標、服務商標和設計可專利

46、、貿易商標、服務商標和設計可以通過注冊得到保護；以通過注冊得到保護；v版權、技術訣竅和其他形式的保密信版權、技術訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能受到法律息，雖然不能注冊但同樣能受到法律的保護的保護并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案67關鍵合同與合同承諾關鍵合同與合同承諾v大多數公司都有若干對其成功至關重要的大多數公司都有若干對其成功至關重要的合同，通常包括長期購買或供應合同、合合同，通常包括長期購買或供應合同、合資企業合同、或技術許可安排等；資企業合同、或技術許可安排等；v買方還希望確定，目標公司沒有作出與買買方還希望確定，目標公

47、司沒有作出與買方自己的業務計劃不相一致的合同承諾，方自己的業務計劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產線或新企業或合資企業如承諾向新的生產線或新企業或合資企業提供資本、賣掉關鍵專利和版權等。提供資本、賣掉關鍵專利和版權等。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案68稅收與環保責任稅收與環保責任D稅收可能是一個產生潛在責任的重要方面，稅收可能是一個產生潛在責任的重要方面，特別是在國家的有關稅收發生變動時，或特別是在國家的有關稅收發生變動時，或有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時；有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時；D并購方應了解環保情況，包括目標公司的并購方

48、應了解環保情況，包括目標公司的經營產品，經營場地與環保的關系、與目經營產品，經營場地與環保的關系、與目標公司有關的環保規定等標公司有關的環保規定等并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案69雇員利益雇員利益如果目標公司有大批的雇員，傳統做法如果目標公司有大批的雇員，傳統做法是可以只審查適用于大多數雇員的標準是可以只審查適用于大多數雇員的標準雇傭合同文本，而對于董事和重要職員雇傭合同文本，而對于董事和重要職員則須逐一審查其服務協議的內容則須逐一審查其服務協議的內容并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案70訴

49、訟和爭議訴訟和爭議D買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有可能產生的程序；可能產生的程序；D合理數量的訴訟可以被視為正常的業務狀態，合理數量的訴訟可以被視為正常的業務狀態，但有時調查顯示出存在某一類可能會引起巨大但有時調查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環境污染、產品責任或開支的索賠要求，諸如環境污染、產品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。在這種情況下，并購是否繼的并且不能投保。在這種情況

50、下，并購是否繼續進行，就需要認真斟酌。續進行，就需要認真斟酌。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案71 擔保與賠償擔保與賠償在并購活動中，并購方除了適當的謹慎，在并購活動中，并購方除了適當的謹慎，注意風險與進行調查外，還在并購協議注意風險與進行調查外，還在并購協議中，通過規定有詳盡的擔保與賠償條款，中，通過規定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。保護自己不受未知的責任和開支的影響。擔保與賠償條款往往是一個并購協議中擔保與賠償條款往往是一個并購協議中最重要的部分最重要的部分并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學

51、光華管理學院MBA2000級教案72擔保擔保擔保主要是賣方在并購合同或協議中的擔保主要是賣方在并購合同或協議中的陳述與保證，目的有兩點：陳述與保證，目的有兩點：v公開披露目標公司的相關資料、信息；公開披露目標公司的相關資料、信息；v承擔責任承擔責任這些資料、信息有些具有保密性質，因這些資料、信息有些具有保密性質，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協議門達成一項保密條款或協議并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案73擔保擔保擔保條款由于使賣方需對目標公司的擔保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特

52、別是重要情況作出詳盡的披情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。的一個組成部分。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案74一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有：一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有：v目標公司的成立經營等均符合法律要求；目標公司的成立經營等均符合法律要求；v目標公司的注冊資本已交足和利潤分配情況；目標公司的注冊資本已交足和利潤分配情況；v賣方予以擔保的目標公司的帳目真實、準確；賣方予以擔保的目標

53、公司的帳目真實、準確；v目標公司的資產完整無瑕疵；目標公司的資產完整無瑕疵；v目標公司近期的業務與貿易活動情況；目標公司近期的業務與貿易活動情況；v有關目標公司雇員及其賠償的一些情況；有關目標公司雇員及其賠償的一些情況；v各種稅收責任；各種稅收責任；v目標公司對外擔保情況；目標公司對外擔保情況；v目標公司沒有訴訟活動等。目標公司沒有訴訟活動等。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案75擔保擔保賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導，賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導，或在并購合同簽定后，交結日完成前，賣或在并購合同簽定后，交結日完成前，賣方已聲明陳述的

54、情況發生了重大變動卻未方已聲明陳述的情況發生了重大變動卻未再做相應修改說明，賣方就要承擔違約責再做相應修改說明，賣方就要承擔違約責任，買方有權賠償損失任，買方有權賠償損失并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案76賠償賠償賠償有兩種含義，含義不同，結果也不一賠償有兩種含義，含義不同，結果也不一樣，應區分使用：樣，應區分使用：v賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產生的違約賠償；從而產生的違約賠償；v根據并購合同中的賠償條款而產生的責任根據并購合同中的賠償條款而產生的責任即各方約定在某些特定的情況下一方保護即各方

55、約定在某些特定的情況下一方保護另一方不受損失。另一方不受損失。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案77v在前一方面含義的情況下，賠償基在前一方面含義的情況下，賠償基于違約于違約 的結果，除賣方要向買方賠的結果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導致合同無效，償損失外，還可能導致合同無效，買方有權單方終止合同；買方有權單方終止合同；賠償賠償并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案78v在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現或發生，比如稅收、環境責的特定情況

56、出現或發生，比如稅收、環境責任或其他或有負債。當著這些情況出現從而任或其他或有負債。當著這些情況出現從而要買方另外支付費用時，該費用或由賣方直要買方另外支付費用時，該費用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補回，接付出，或者在由買方付出后再由賣方補回，或約定在買方付出后從應付賣方費用中做相或約定在買方付出后從應付賣方費用中做相應扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之應扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補償。為補償。賠償賠償并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露北京大學光華管理學院MBA2000級教案79v買賣雙方在擬定并購協議時，都會盡可買賣雙方在擬定并購協議時，都會盡可能的利

57、用擔保與賠償條款，最大限度的能的利用擔保與賠償條款，最大限度的限制自己應承擔的責任，擴大對方應承限制自己應承擔的責任，擴大對方應承擔的責任。擔的責任。v對于賠償內容、索賠期限、索賠提起的對于賠償內容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規定或承擔習慣，需要不同處理。的規定或承擔習慣，需要不同處理。并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露賠償賠償北京大學光華管理學院MBA2000級教案80n公司并購的各種形式公司并購的各種形式h并購的交易形式并購的交易形式h并購的支付方式并購的支付方式g公司并購的實體法律要求公司并購的實體法律要求g公司并

58、購的程序法律要求公司并購的程序法律要求g國家對并購公司的控制國家對并購公司的控制g并購前的適當謹慎與披露并購前的適當謹慎與披露g并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用h并購合同并購合同h律師的作用律師的作用g并購中存在的問題并購中存在的問題g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目錄目錄北京大學光華管理學院MBA2000級教案81并購合同的訂立與律師的作用并購合同的訂立與律師的作用并購合同并購合同 資產與公司收購合同資產與公司收購合同 一般公司的股份收購合同一般公司的股份收購合同 對上市公司的公開收購要約對上市公司的公開收購要約北京大學光華管理學院MBA2000級教案82

59、資產與公司收購合同資產與公司收購合同主要內容有：主要內容有： 被出售財產的準確定義；被出售財產的準確定義； 在價格尚未約定時被出售財產在價格尚未約定時被出售財產的估價方法；的估價方法； 付款和財產交付的形式和時間；付款和財產交付的形式和時間； 在收購公司的情況下，對目標在收購公司的情況下，對目標公司債務的處理方式以及保證公司債務的處理方式以及保證與賠款。與賠款。北京大學光華管理學院MBA2000級教案83商譽商譽可以通過向買方轉讓客戶名單并說可以通過向買方轉讓客戶名單并說明其要求、平均消費量、信用記錄以及明其要求、平均消費量、信用記錄以及其他細節的方式交付，而且還可以經由其他細節的方式交付，而

60、且還可以經由賣方作出的保證而得到保護。這些保證賣方作出的保證而得到保護。這些保證包括賣方將不設立具有類似名稱的新企包括賣方將不設立具有類似名稱的新企業，將不吸引走現在的顧客和雇員，將業，將不吸引走現在的顧客和雇員，將不與即將出售的企業進行任何競爭等。不與即將出售的企業進行任何競爭等。資產與公司收購合同資產與公司收購合同北京大學光華管理學院MBA2000級教案84現存合同現存合同 現存合同是商譽的重要組成部分；現存合同是商譽的重要組成部分； 如何將這些合同轉讓給買方很重要；如何將這些合同轉讓給買方很重要； 有很多合同只是由客戶發來的購買服務或產有很多合同只是由客戶發來的購買服務或產品征定單并由賣