1、采購法務與合同管理試題選自CIPS 2007年5月份采購與供應四級考試及答案參考 試卷說明:試卷由兩部分組成,A部分共兩題,每題25分,共50分.B部分共4道題,任選兩道做答,每題25分. A部分:請仔細閱讀并分析案例,然后回答問題1和問題2:You are strongly advised to carefully read and analyse the information in the case study before attempting to answer questions I and 2. 案例:    2003年8月，天津

2、的A公司為了滿足中秋節市場上對月餅的需求，打算購入一批月餅。 A公司業務員通過網絡搜尋，發現海南的B公司有貨，且價格適中，于是通過電子郵件的形式與B公司銷售人員多次進行信息往來。2003年8月24日，雙方就月餅買賣的規格、價格、數量、付款等事項通過電子郵件達成協議，其中交貨日期為2003年9月10日以前。    正當B公司銷售人員準備組織貨源時，B公司銷售部經理卻認為僅憑電子郵件形式，很難說合同己經有效成立，于是告知銷售人員將電子郵件的內容打印出來，簽字后用特快專遞寄到天津讓買方A公司簽字。銷售人員按照指令，在2003年8月27日發出特快專遞，注明“木函為對以往電

3、子郵件內容的確認，如欲訂立合同，請于五日內，簽字后同樣以特快專遞形式將木函寄回至我處，過期不候”    A公司于8月29日收到專遞后，立即在上面簽字蓋章，并在當日通過特快專遞將確認函寄回海南。按照特快專遞的正常速度，兩日之內應當到達海南，但由于南方各航班因暴雨而延誤，直到2003年9月4日才送至賣方B公司。B公司收到確認函后認為，有效日期己過，加上中秋時節客戶很多，便不再理睬此事。2003年9月10日，A公司督促B公司履行交貨義務，但B公司認為，合同并未成立。2003年9月12日中秋節后，A公司以B公司違約為由將其告上法庭，請求損害賠償。 1 / 15本

4、案例純屬虛構，如有雷同，純屬巧合。 問題QUESTIONS 第1題和第2題與案例相關，應根據案例進行回答。 Questions I and 2 relate to the case study and should be answered in context of the information provided. 1.分析B公司是否應該承擔違約責任。(25分)  Analyse if Company B should take the responsibility for the breach of contract.  2.解釋

5、不可抗力的概念和范圍;木案例中的暴雨事件對快遞公司和B公司有何影響?(25分)  Explain the concept and scope of "force mnajeure". Vhat impact does the storm have on the express company and on Company B?  第1題： 判卷參考：分析B公司是否應該承擔違約責任。    分析符合法律規定，合乎邏輯和商業實踐，可給20分以上。如果只回答B公司是否應該承擔違約責任，分析比較簡單的酌

6、情給10分左右。如果只回答B公司是否應該承擔違約責任，分析十分簡單的酌情給5分左右。答題參考：    在商業實踐中，經常有“售貨確認書”、“合同確認書”等相同內容、不同說法的文件存在，所謂“確認書”，是合同當事人以書面形式對以往信件、數據電文內容予以確認的文件。    中國合同法第33條規定:當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。可見，確認書只有在具備兩個條件下才可以被適用:(1)以信件、數據電文形式訂立合同的場合，其中數據電文包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件;(

7、2)一方或者雙方當事人要求簽訂合同確認書。    3 / 15    本案中，買賣雙方通過電子郵件的形式訂立合同，賣方又在合同正式簽訂之前要求簽訂確認書作為合同成立條件，完全滿足確認書的適用條件，因此，可以認定，2003年8月24 日雙方通過電子郵件達成內容雖然包括了買賣合同的主要條款，但只是初步協議，對當事人而言沒有法律約束力。賣方在8月27日發出的確定書表明，一旦買方簽字，自己將受合同約束，因此具有要約的性質。買方于8月29日作出的回復具有承諾的性質。下面進一步來討論承諾生效的問題。   

8、在承諾生效的時間問題上，英美法和大陸法的觀點針鋒相對。英美法一般采取“發信主義”(也叫“郵箱主義”)，受要約人作出的承諾，一經發送，立即生效，而不管要約人在事實上是否真正收到了該承諾，這種做法很顯然是有利于維護受要約人利益的，但考慮到英美法允許要約人在要約被承諾之前的任何時候都可以撤回要約，這種規則也有利于維持雙方利益的衡平。大陸法則采取了“到達主義”，受要約人作出的承諾，只有到達要約人可以支配的范圍內時承諾才生效。    這兩種截然不同的法律規定，給國際商事交易帶來了很大的不便，針對此，公約經過多方協調，采取了更有利于保護要約人利益的“到達主義”規則，規定“接受

9、發價于表示同意的通知到達發價人時生效”。中國的合同法和公約的規定是一致的。    結合本案分析，如果采用英美法的“發信主義”，買方對確認書的承諾生效時間就應該在2003年8月29日，這一天完全在要約規定的有效期間內，因此雖然賣方是9月4日才收到回復，但合同己經于8月29日有效成立，賣方后來不交貨的行為構成違約。 但在本案的情形下，原告方顯然沒有過錯，讓該方自己承擔損失，有違民事法律的平等 原則。    針對承諾遲延的情況，公約和中國合同法作了區分，如果受要約人是因為主觀原因，比如猶豫不決等因素，而使作出的承諾超出規定期限，該

10、承諾視為新要約，除非要約人及時表示同意接受該承諾;而如果受要約人是由于客觀原因，比如自然災害等情況，不能使承諾按期到達，而在通常情況下該承諾是能夠及時到達要約人處的，除非要約人在收到承諾后及時通知受要約人該承諾無效，否則該承諾依然是有效的。在學理上，將后一種情況稱作“意外遲延的承諾”     3 / 15    木案中，承諾在傳遞過程中遇上了非人力所能控制的暴雨，導致遞送延遲，受要約人在主觀上沒有半點過錯，屬于“意外遲延的承諾”，而賣方作為發約人，在收到該回復的時候己經意識到自然災害的意外情況，雖然沒有確定證據證明

11、賣方當時己經注意到回復上郵戳的日期，但依常理完全可以推斷出賣方了解買方渴望使合同成立的意圖，卻仍然沒有作出不接受該逾期承諾的表示，按照合同法的規定，合同在2003年9月4日有效成立，賣方不交貨的行為構成違約。    此外，還需說明的是，由于電子技術的出現，當今社會信息流通速度越來越快，導致“發信主義”和“到達主義”的差別越來越不明顯，例如:賣方向買方以電子郵件的方式發出售貨要約，如果買方同樣也用電子郵件進行承諾，也許只要花兒秒鐘的時間郵件就到達了賣方，如此小的差別，使得“發信”與“到達”幾乎沒有區別。還有，在賣方同時公開幾個商用電子信箱的情況下，買方進行承諾要發給

12、哪個信箱?還是全部都要發?合同法對此的規定是: 如果要約人指定了專門的信箱，受要約人就只能向該信箱回復;如果要約人沒有制定具體的信箱，受要約人可以向要約人的任何一個信箱回復，承諾都是有效的。  第2題：     不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力包括某些自然現象或某些社會現象(如戰爭等)。不可抗力是違約責任中唯一的法定免責事由。(3分)       對不可抗力可以做以下理解:    第一、關于不能預見的問題。一方面取決于

13、人們的預見能力，應該以現有的技術水平為根據。另一方面，預見性因人而異，所以必須以一般人的預見能力而不是當事人的預見能力為標準。(2)     第二、關于不可避免和并不能克服的問題。不可避免并不能克服，表明事件的發生和事件造成的損害具有必然性。所謂不能避免是指當事人己經盡到最大的努力，仍然不能避免某種事件的發生。所謂不能克服是指當事人在事件發生后，己盡到最大的努力，仍不能克服事件造成的損害后果，使得合同難以履行。(4 / 152分)     第三、關于客觀情況的含義。所謂客觀情況是指外在于人的行為的客觀情況。不可抗力

14、作為獨立于人的行為之外的事件，不包括單個人的行為。不可抗力作為一種客觀情況必須發生在合同成立以后至合同不能履行以前。如果當事人一方在合同訂立以前發生不可抗力事件，或者在遲延履行合同期間發生不可抗力事件，不能援引法律上規定的不可抗力條款。 (2分)    不可抗力的范圍:      (1)自然災害。我國法律將自然災害作為典型的不可抗力，因自然災害導致合同不履行的，應使當事人被免除責任。(2分)      (2)政府行為。當事人在訂立合同以后，政府當局頒布新政策、法律和

15、行政措施而導致合同不能履行。(2分)      (3)社會異常事件。主要是指一些偶爾發的事件阻礙合同的履行。如罷工、騷亂等。這些行為即不是自然事件，也不是政府行為，而是社會中人為的行為，但對于合同當事人來說，在訂約時是不可預見的，因此也可以成為不可抗力的事件。(2分)    在大陸法系，法律大多明確規定，如出現不可抗力，則應當免除當事人的履行責任。但是也有例外: (1)金錢債務的延遲履行。金錢債務的延遲履行不因不可抗力而免除。2分 (2)在履行遲延期間發生不可抗力，不得免除違約方的責任。(2分) 

16、;   對于快遞公司是否應當承擔責任的問題，本案例中的暴雨事件對快遞公司構成不可抗力。根據中國合同法關于運輸合同免責理由的規定，“不可抗力”屬于合理的免責理由，快遞公司在己經盡了最大努力的前提下，將不會承擔任何違約責任。(3)    本案例中的暴雨事件對B公司不構成不可抗力，不得免除其違約方的責任。(3分)     B部分(SECTION B) 請仔細閱讀以下全部問題后，然后選擇兩道問顧回答。You are strongly advised to carefully read all the q

17、uestions in section B before selecting TWO questions to answer.5 / 15 3.解釋為什么不同國家的法律制度會對采購與供應商簽訂合同產生影響。(25分)    Explain why laws of different countries have impacts on the formation of a contract between a purchaser and a supplier.    答案要點:    任

18、何組織，無論是私人部門，還是公共部門，都必須遵守法律框架下的有關組織運作的規定。    在買賣雙方的國際交往中，一個重要問題是，不同國家的法律體系具有很大的區別。如果出現爭議，合同應使用的準據法不同，當事人所應承擔的責任和司法正義也會有很大的區別。因此，確定所簽訂的合同中應當使用的準據法是非常有用的。5分    不同的法律體系對下列問題會給出不同的答案:    要約或承諾何時生效? 5分    供應商所售貨物的占有權、財產權或風險，何時轉移給買方?  5分 

19、;   當貨物或服務內容與合同規定內容不一致時，當事人享有哪些權利?  5分     在供應方而，不同國家的有關法律常常規定企業可以做什么，不可以做什么。有些法律用于限制反競爭行為，限制對自然環境的開發和對員工的不當利用。還有一些法律用來: 保護公司的發明、商標和標識，如專利法、商標法。規定什么樣的需求可以得到滿足以及用什么方式予以滿足。規定市場應如何運作，比如，必須給顧客提供什么信息，使用某一產品的危險程度，如消費者權益保護法。懲罰違法犯罪行為。盜竊通常是零售商的一個特有問題。行賄與受賄行為在一些國家可

20、能較為普遍，給國際采購人員帶來了共同的問題。  5分      不同國家對上述都會有不同的規定，會對采購與供應商簽訂合同產生影響。 4.解釋五種不正當競爭行為。(25分)    Explain FIVE inappropriate competitive activities. 6 / 15    回答以下兒種中的其中5種即可，何種5分。      (一)商業混同行為。  &#

21、160; 商業混同行為是指經營者采用欺騙手段從事市場交易，使自己的商品或服務與特定對手的商品或服務混淆，造成或足以造成購買者誤認誤購的不正當競爭行為。根據中國反不正當竟爭法的規定，經營者不得采用下列商業混同手段從事市場交易，損害競爭對手:(1)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝演，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝演，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品;(3) 擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品;(4)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。  

22、60;   (二)虛假廣告行為。    所謂虛假廣告行為，就是指經營者在市場經營中，利用廣告或者其他方法對商品或者服務內容作與實際情況不相符的公開的、虛假的宣傳，導致或足以導致購買者或者服務對象誤解的不正當竟爭行為。根據中國反不正當竟爭法的規定，經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告。否則廣告業主和廣告經營者都要承擔相應的法律責任。      (三)商

23、業賄賂行為。    商業賄賂行為是指經營者為銷售或者購買商品而采用暗中給予財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的不正當竟爭行為。由于商業賄賂行為違反了公平竟爭的基木原則和商業道德，造成假冒偽劣商品乘虛而入，不僅損害了名優產品的形象，排擠競爭對手，而且也損害了消費者的合法權益，故而，商業賄賂行為是一種嚴重危害社會經濟秩序的不正當竟爭行為。中國反不正當竟爭法規定:“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣

24、，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必須如實入賬。”      (四)侵犯商業秘密的行為。    所謂商業秘密，就是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。并非企業所有的技術、經營信息都屬于商業秘密，只有當它符合以下四個條件時，才可稱之為商業秘密:第一、秘密性。即權利人所擁有的技術信息和經營信息不為公眾所知悉，處于保密狀態。第二、經濟、實用性。即權利人所擁有的技術信息和經營信息具有確定的可應用性，能為權利人

25、帶來現實的或者潛在的經濟利益或者竟爭優勢。第三管理性。即權利人必須對該技術、經營信息采取了適當的保密措施。權利人采取的保密措施的方式可以多種多樣，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。    根據中國反不正當競爭法的規定，列行為都屬于侵犯商業秘密的行為，侵權人應當承擔相應的法律責任:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;  (2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權利人的商業秘密;(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。此外，第三人明知或者應知前款

26、所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。8 / 15      (五)低價傾銷行為。    所謂低價傾銷行為就是指經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品或提供服務的行為。但是依據中國反不正當競爭法的規定，經營者在下列情況下以低于成木價格銷售商品的行為不屬于不正當竟爭:(1)銷售鮮活商品;(2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;(3)季節性降價;(4)因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。      (六)不當獎售行為

27、。    有獎銷售是指經營者銷售商品或者提供服務，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經濟上的利益的行為。有獎銷售是經營者常用的促銷手段，在一定程度上可以增加商品的銷售數量，刺激消費者的購買欲望。但是，有獎銷售只有符合商業經營的誠實信用和公平竟爭原則，以及社會普遍遵循的商業道德，才能起到活躍市場，促進銷售的積極作用。否則，不符合商業經營的誠實信用和公平競爭原則，以及社會普遍遵循的商業道德的有獎銷售活動，會給社會的經濟發展帶來負面影響。所以，世界大多數國家都對有獎銷售活動通過立法予以限制。中國反不正當競爭法的規定:經營者不得從事下列有獎銷售:(1)采用謊稱有獎或者

28、故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售;(2)利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品;(3)抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。8 / 15      (七)商譽誹謗行為。所謂商譽誹謗行為就是指經營者采取捏造并散布虛偽事實的方法，對竟爭對手的商業信譽、商品聲譽進行低毀，以削弱其市場竟爭力的行為。商譽誹謗行為侵害了其它經營者的合法權益，妨礙了公平公正市場竟爭秩序的形成，所以中國反不正當競爭法規定:經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽。否則，行為人就要承擔相應的侵權責任。  5.根據FOB國際貿

29、易術語，買賣雙方各自的主要義務有哪些?  (25分) According to the Intercom FOB, what are the main responsibilities of the contract separately? sides of a contract separately?     FOB(Free On Board),即“船上交貨(.··指定裝運港)”，是指裝運港船上交貨，即當貨物在指定裝運港越過船舷，賣方即完成交貨，買方應當從該點起承擔一切費用和貨物滅失或損壞的一切風險。

30、1分     FOB術語條件下，賣方的義務主要是:      (1)提供符合合同規定的貨物;3分      (2)賣方必須自擔風險和費用，取得任何出口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關手續時，辦理貨物出口貨物所需的一切海關手續。3分      (3)賣方必須在約定的日期或期限內，在指定的裝運港，按照該港習慣方式，將貨物交至買方指定的船只上。3分     

31、 (4)賣方必須承擔貨物滅失或損壞的一切風險，直至貨物在指定的裝運港越過船舷為 止。3分   買方的義務主要包括:      (1)必須按照銷售合同規定支付價款。3分  9 / 15      (2)買方必須自擔風險和費用，取得任何進口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關手續時，辦理貨物進口和在必要時從他國過境所需的一切海關手續。3分      (3)買方必須自付費用訂立從指定的裝運港運輸貨物的合同。3分

32、      (4)承擔貨物越過船舷之后滅失或損壞的一切風險。3分  6. (a)簡要解釋無效合同與可撤銷合同。(10分)         Briefly explain a void contract and a voidable contract.    所謂無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立，但因其在內容和形式上違反了法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益，因此應被確認為無效。2分無效合

33、同具有如下幾個特征:(回答其中的3個即可。(每個1分，最高為3分) .    1.無效合同的違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規的強制性規定及社會 公共利益。    2.對無效合同的國家干預。由于無效合同具有違法性，因此對此類合同可實行國家干 預。    3.無效合同具有不得履行性。所謂無效合同的不得履行性，也就是指當事人在訂立無效合同以后，不得依據合同實際展行，也不承擔不履行合同的違約責任。    4.無效合同自始至終無效。由于無效合同從木質上違反了法律規定，因此國

34、家不承認 此類合同的法律效力。    所謂可撤銷的合同，又稱為可撤銷、可變更的合同，是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使己經生效的合同消滅。2分    可撤銷的合同的法律特征表現在:(回答其中的3個即可，每個1分，最高為3分)    1.可撤銷的合同主要是意思表示不真實的合同    2.必須要由撤銷權人主動行使撤銷權，請求撤銷和合同    3.可撤銷合同在未被撤銷以前仍然有效  

35、0; 4.可撤銷合同在我國現行民法中稱為可變更、可撤銷的合同  11 / 15    (b)什么是合同管理?日常合同管理需要注意的基木問題有哪些? (15分)     What is contract management. For dai扮management of contract, What are some of the basic issues that need attentions?    合同管理是一個過程，它保證合同按照一定標準履行，從而充分達到買方和供應商約定的合同目的。有效的合同管理不只是從合同訂立時開始，而應當貫穿從訂立直至合同履行完畢的整個過程。3分    (一)在簽訂合同時應盡可能使合同完善。比如簽訂合同時應注意的問題有:(回答其中的5個即可，每個1分，最高為5分)     1.合同內容是否明確、條款是否完備。     2.合同名稱與合同內容是否一致。     3.列明商品的單價和定價方法。     4.風險的預測、評估、分擔和處理