1、招聘就業與勞動合同招聘就業與勞動合同 金杜律師事務所金杜律師事務所姜俊祿律師姜俊祿律師2010年年7月月招聘就業招聘就業-主要法律法規主要法律法規中華人民共和國勞動法（1994年7月5日通過，1995年1月1日施行）；中華人民共和國勞動合同法（2007年6月29日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過，2008年1月1日起實施）；中華人民共和國就業促進法（2007年8月30日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十九次會議通過，自2008年1月1日起實施）；殘疾人就業條例（2007年2月14日國務院第169次常務會議通過，自2007年5月1日起施行）；招聘就業招聘就業-主要法律法規主

2、要法律法規勞動和社會保障部關于維護乙肝表面抗原攜帶者就業權利的意見（勞社部發200716號，勞動和社會保障部2007年5月18日通過）；人力資源和社會保障部、教育部、衛生部關于進一步規范入學和就業體檢項目維護乙肝表面抗原攜帶者入學和就業權利的通知(人社部發201012號，2010年02月10日 頒布并實施 )就業服務與就業管理規定（勞動和社會保障部2007年10月30日頒布）招聘就業招聘就業-案例分享案例分享A公司招聘營銷員，在招聘啟示中要求應聘人員應當具有相關營銷員的從業經驗。B先生前來應聘，對A公司介紹自己稱其在多家公司從事過營銷員的工作，擔任過營銷經理，并且擁有碩士學歷。A公司對B先生的

3、履歷非常滿意，雙方遂訂立勞動合同。工作數月后，A公司發現B先生工作能力欠佳，于是對B先生的履歷產生了懷疑。經過調查發現，B先生雖然當過營銷員但從未擔任過營銷經理。并且B先生現在研究生在讀，尚未取得碩士學歷。 招聘就業招聘就業-案例分享案例分享問題一、問題一、A A公司能否因此解除公司能否因此解除B B先生的勞動合同？先生的勞動合同？招聘就業招聘就業-案例分享案例分享相關法條相關法條勞動合同法第39條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （二）嚴重違反用人單位的規章制度的； 勞動合同法第40條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后

4、，可以解除勞動合同： （二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；招聘就業招聘就業-案例分享案例分享問題二、問題二、B B先生知道先生知道A A公司打算和他解除勞動合同后，先下手為公司打算和他解除勞動合同后，先下手為強通知強通知A A公司解除了雙方的勞動合同，理由是公司解除了雙方的勞動合同，理由是A A公司沒有向公司沒有向B B先先生如實告知工作條件。生如實告知工作條件。B B先生是否可以解除勞動合同？先生是否可以解除勞動合同？招聘就業招聘就業-案例分享案例分享相關法條相關法條勞動合同法第8條用人單位招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業危

5、害、安全生產狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明。勞動合同法第38條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同： (一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的； (五) 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的 ； 招聘就業招聘就業-案例分享案例分享問題三、如果問題三、如果A A公司要求公司要求B B先生向公司提供他的婚姻狀況、家庭先生向公司提供他的婚姻狀況、家庭背景等個人情況，背景等個人情況，B B先生是否應當如實告知？先生是否應當如實告知？招聘就業招聘就業-

6、案例分享案例分享相關法條相關法條勞動合同法第8條用人單位招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業危害、安全生產狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明。招聘就業招聘就業-案例分享案例分享案例解讀案例解讀誠信條款，雙方均有如實告知的義務；單位有權了解員工的情況，但必須是與勞動合同相關的情況，且單位首先要向員工詢問，員工才有義務告知；單位有如實告知的義務。單位履行該義務無需員工事先詢問。簽署勞動合同及制定內部勞動規則是單位履行該義務的表現。與招聘就業有關的法律問題與招聘就業有關的法律問題 勞動合同

7、法及其他法律法規對企業招聘的要求 勞動合同簽訂的主體資格分析 現行企業招聘中常見的錯誤、法律風險和現實危害招聘就業的大致流程招聘就業的大致流程招聘廣告招聘廣告/中介中介面試面試錄用相關程序錄用相關程序勞動合同等勞動合同等相關文件的簽署相關文件的簽署錄用相關程序錄用相關程序簽發過程簽發過程簽發錄用通知函簽發錄用通知函回復確認函回復確認函提供體檢結果提供體檢結果背景調查背景調查簽訂勞動合同簽訂勞動合同/專項協議專項協議勞動合同勞動合同-主要法律法規主要法律法規主要法律法規主要法律法規中華人民共和國勞動法（1994年7月5日通過，1995年1月1日起施行）中華人民共和國勞動合同法（2007年6月29

8、日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過，2008年1月1日起實施）中華人民共和國勞動合同法實施條例（國務院令第535號，國務院2008年9月18日公布，公布之日起施行）最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（2001年3月22日公布，2001年4月30日起施行）勞動合同勞動合同關于貫徹執行中華人民共和國勞動法若干問題的意見（1995年8月4日印發，勞部發1995309號）勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知（1996年10月31日，勞部發1996354號）以及其他地方性法規規章勞動合同勞動合同-案例分享案例分享經過數輪筆試、面試，A公司與尚在C公司工作的B先生

9、達成聘用意向。雙方訂立了書面的勞動合同。勞動合同中約定，B先生應當在1個月內與C公司辦妥退工手續向A公司報到。由于B先生在C公司承辦的項目遲遲沒有結束，B先生直至1個半月后才與C公司辦妥退工手續，遂來到A公司報到。但此時A公司由于急需用人，已經另外招用了其他人從事B先生原來應聘的崗位。B先生這下兩頭落空非常著急，無奈之下向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁，要求確認與A公司之間存在勞動關系，并要求A公司繼續履行勞動合同。勞動合同勞動合同-案例分享案例分享問問 題題1.A公司與B先生之間是否存在勞動關系？A公司是否可以以B先生違反勞動合同約定的報到期限為由不承認雙方之間存在勞動關系？2.A公司與B先生簽

10、訂的勞動合同是否已經生效？A公司是否可以以B先生違反勞動合同約定的報到期限為由解除雙方的勞動合同？3.A公司應當如何妥善處理與B先生之間的糾紛？勞動合同勞動合同-案例分享案例分享勞動合同法勞動合同法第3條 依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應當履行勞動合同約定的義務。第10條 用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。第16條 勞動合同由用人單位與勞動者協商一致，并經用人單位與勞動者在合同文本上簽字或者蓋章生效。與勞動合同有關的法律問題與勞動合同有關的法律問題與勞動合同簽訂有關的細節問題勞動合同約定條款的選擇以及制定原則和策略勞動合同必備條款的條款解析、約定

11、策略和技巧勞動關系的建立勞動關系的建立四要素：成員、管理、報酬及勞動四要素：成員、管理、報酬及勞動勞動合同法第7條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。關于確立勞動關系有關事項的通知（勞社部發200512號 ）用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。 (一) 用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格； (二) 用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動； (三) 勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。勞動合同的主體資格勞動合同的主體資格用人單位用人單位勞動合同法 第2條企業、個體經濟

12、組織、民辦非企業單位 （適用）國家機關、事業單位、社會團體 （依照）用人單位用人單位特殊主體操作問題特殊主體操作問題律師事務所等組織分公司代表處勞務派遣公司勞動者勞動者法律對勞動者的資質要求法律對勞動者的資質要求法定就業年齡未與其他用人單位建立勞動關系有勞動能力勞動者勞動者特殊主體特殊主體外國人退休人員下崗人員/協保人員/停薪留職人員全日制學生境外企業雇傭中國人在中國工作？書面勞動合同書面勞動合同法律規定法律規定勞動合同法第10條 建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。勞動合同法第16條勞動合同由用人單位與勞動者

13、協商一致，并經用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。書面勞動合同書面勞動合同未訂立法律責任未訂立法律責任自用工之日起一個月內書面通知勞動者訂立勞動合同；如勞動者拒絕簽訂，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，無經濟補償但需依法支付實際工作時間的勞動報酬自用工之日起超過一個月不滿一年向勞動者每月支付兩倍工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；如勞動者拒絕簽訂，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并依法支付經濟補償。自用工之日起滿一年后視為自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日每月支付兩倍工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應立即與勞動者補訂書面

14、勞動合同勞動合同續簽問題勞動合同種類勞動合同種類勞動合同法勞動合同法第第12條條固定期限勞動合同無固定期限勞動合同以完成一定工作任務為期限的勞動合同 勞動合同的種類勞動合同的種類無固定期限勞動合同：無固定期限勞動合同： 用人單位連續工作滿十年的初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同，勞動者連續工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有勞動合同法法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，要求續訂勞動合同自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的勞動合同必備條款勞動合同必備條款用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人； 勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼； 勞動合同期限； 工作內容和工作地點； 工作時間和休息休假； 勞動報酬； 社會保險； 勞動保護、勞動條件和職業危害防護； 法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。勞動合同約定條款勞動合同約定條款陳述保證條款試用期勞動紀律條款解除條款交接退工手續通用條款無效勞動合同無效勞動合同以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危