1、有限責任合伙解析提要有限責任合伙，簡稱LLP，是近年來流行于英美的商業組織形式，特別受到專業人士的青睞。它是對傳統合伙與公司各自優點的結合，其意義在于合理限制專業人士 法律 責任。LLP下合伙人的法律責任及其與債權人利益保護之間的平衡，是有限責任合伙法的核心規那么。有限責任合伙這種組織形式對我國的注冊 會計 師以及其他專業人士也有積極的適用意義。在進入 中國 的國際五大會計師行以及最負盛名的律師行的外文名稱中，都可以看到帶有“LLP這個后綴，它的含義是“有限責任合伙Limited Liability Partnership，簡稱LLP。這是近10年來流行于美國，最近又剛剛在英國獲得成認的一種新

2、的商業組織形式，也是專為專業人上包括會計師、律師、醫師等采用的組織形式。我國?合伙 企業 法?還沒有成認有限責任合伙或者有限合伙的形式。但注冊會計師行業近年來一直在討論“有限責任合伙人的概念。那么，“有限責任合伙這一組織形式終究有什么特點？在這種組織形式下合伙人如何承擔法律責任？它能否為我國的注冊會計師或其他專業人士所采用？本文將以美國、英國的有限責任合伙規那么為主，并結合我國的實際，簡要地討論上述 問題 。一、什么是有限責任合伙從起源來看，有限責任合伙是一項旨在合理限制專業人士以合伙方式運作而承擔的法律責任的制度創新。由于美國與英國的有限責任合伙法對這一組織形式的定位完全不同，因此很難給“有

3、限責任合伙下一個詳細而又有普遍適用性的定義。簡言之，有限責任合伙是合伙人對合伙的侵權債務或全部債務承擔有限責任的一種商業組織形態。英國在2000年7月公布了專門的?有限責任合伙法?，將有限責任合伙視為一種公司、合伙之外的一種新的企業組織形式，其法律地位是一個獨立的法人。?有限責任合伙法?明確規定，除了該法有特別說明之處外，普通合伙法的規那么不適用于有限責任合伙。相反，?公司法?中的許多監管性的規那么，如會計賬目的編報與審計、主要管理人員資格、破產清算等事宜，均適用或變通適用于有限責任合伙。在英國，有限責任合伙不僅可以為專業人士所采用，而且也適用于一般性的商業活動，因此，是一種面向普通中小工商業

4、人士的組織形式。美國各州在9O年代出臺的有限責任合伙規那么，以及美國統一州法委員會1996年修訂的?統一合伙法?，都將有限責任合伙視為普通合伙的一種變型，所不同的僅僅是合伙的連帶責任特征，即有限責任合伙人不再對合伙的一部分債務或全部債務承擔個人連帶責任。理論中，一個 經濟 組織必須首先是普通合伙，然后才能注冊為有限責任合伙。因此，除了有限責任這一點外，一個有限責任合伙在其他方面都適用普通合伙法的規那么。此外，美國許多州都規定，有限責任合伙只能為獲得州政府執業牌照的專業人士所采用，并不是一種普遍適用的商業組織形式，這與英國?有限責任合伙法?完全不同。不過，盡管美國與英國對有限責任合伙的定位不一樣

5、，監管的力度也大不一樣，但兩國法律關于有限責任合伙的三大核心規那么是一致的，即：合伙的靈敏管理機制，合伙的單一稅負，以及合伙人的有限責任。這就使有限責任合伙成為一種結合了合伙與公司各自優點的新的企業組織形式，在美國迅速成為中小工商業者，特別是專業人士的寵兒。二、有限責任合伙與其他企業組織形式的區別一有限責任合伙與普通合伙相比較有限責任合伙與普通合伙是非常相似的，不管是英國式的還是美國式有限責任，都保存了合伙的傳統特點，即合伙人通過合伙協議未確定內部構造、管理形式、盈虧分擔等事項，合伙人平等、共同地參與合伙事務的權利，合伙本身不納稅，而是由合伙人繳納所得稅，等等。當然，英國式的有限責任合伙強調合

6、伙的法人地位，并承受公司式的外部監管措施，這一點與傳統合伙有較大區別。二有限責任合伙與有限合伙相比較有限合伙limited partnership，簡稱LP，也是對合伙人的個人責任進展限制的一種合伙組織形式。其特點是合伙人分成兩部分：一部分是對合伙債務承擔無限連帶責任普通合伙人；一部分是對合伙債務承擔的責任以其在合伙中的出資為限的有限合伙人。英美兩國在20勝紀初相繼公布了?有限合伙法?。我國?合伙企業法?雖沒有成認有限合伙，但北京市人大2000年12月通過的?中關村 科技 園區條例?，首次在國內立法中確立了風險投資可以采取有限合伙的形式。在有限合伙中，有限合伙人獲得有限責任保護的前提條件是不得

7、參與合伙的經營管理。假設他們參與了合伙的內部事務管理，就會喪失有限責任的特權，而與普通合伙人一起承擔連帶責任。“有限責任合伙那么不同，所有的合伙人都受到有限責任的保護，這并不 影響 他們擁有參與合伙管理的權利。因此，美國的合伙法將有限責任合伙定位為普通合伙，以與有限合伙區別開來。三有限責任合伙與一般公司相比較在出資者對企業債務均承擔有限責任這一點上，有限責任合伙與公司是非常相似的。但公司有雙重稅負，公司內部治理構造受到法律的諸多限制，不遵循公司法的程式性規那么可能令股東承擔個人責任。而有限責任合伙只有單一稅負，在內部組織關系上也自由得多。美國式的有限責任合伙與普通合伙一樣，法律根本上沒有對其內

8、部事務管理施加任何限制；英國式的有限責任合伙雖然在合伙賬目的編制、呈報與審計、合伙清算等方面適用?公司法?的監管規那么，但其所受到的限制也比一般公司少得多。三、合伙人的有限責任有限責任合伙相對于傳統合伙組織形式的根本性變化，就是將合伙人對合伙債務的無限連帶責任，改造為合伙人對合伙債務有條件地承擔有限責任。合伙人如何承擔責任是有限責任合伙法最核心的規那么。詳細來說，包括以下三個方面的 內容 ：一合伙人對合伙的侵權債務或全部債務承擔有限責任有限責任合伙的核心是合伙人對合伙債務只承擔有限責任，承擔責任的財產是其在合伙中的權益。合伙的債務可以分成合伙的契約債務和侵權責任。合伙人對合伙的哪些債務承擔有限

9、責任是一個在有限責任合伙法的 開展 過程中逐步明確的問題。最早的有限責任合伙法即1991年美國德克薩斯州的立法，源于90年代初美國的儲蓄與信貸協會危機所引發的針對會計師事務所及其他專業組織的巨額侵權訴訟，一個大事務所中數量眾多的合伙人可能為本所中一個自己并不認識的合伙人的審計忽略承擔個人財產責任，這種不合情理現象給人們強烈的刺激。因此，最初的責任限制僅僅針對合伙的侵權債務。德克薩斯孫們有限責任合伙立法在其他各州得到了迅速的響應。同時，許多州也擴大了責任保護的范圍。例如，在美國公司法理論中影響最大的特拉華州就將責任保護擴大到既包括侵權債務，也包括合同債務，并進一步明確了無辜的合伙人無須以“分攤、

10、“補償等方式承擔間接責任。這些規那么被美國統一州法委員會采納，最后成為?統一合伙法?的標準條款：“一個人并不僅僅因為他是一個合伙人而直接或間接地，包括以補償、分攤、評定或其他方式對合伙成為有限責任合伙后發生的、設定的或承受的或可向合伙收取的、不管是源于侵權、合同或其他債務或義務負責。但是，也有的州的法律規定得并不如此明確。一些學者認為，對于傳統上由合伙人共同承擔責任的合同債務，如合伙所大房租、欠銀行的貸款等，合伙人還是應當共同承擔個人連帶責任。二債權人或被侵權人不得對合伙人提起個人訴訟美國?統一合伙法?第307f節規定，假設一個合伙人對一項對合伙的求償權不負個人責任，該合伙人不是該項針對合伙的

11、訴訟的適當的當事人。這一規定是對傳統的“窮盡合伙財產規那么的開展。窮盡合伙財產是指債權人在起訴合伙人個人之前必須先窮盡合伙的財產。按照美國合伙法的傳統，這一規那么只適用于合伙的契約債務，而不適用于合伙的侵權債務。這是因為，契約債務是合伙人的共同債務joint liability；而侵權行為下的債務，合伙人之間承擔的是連帶責任joint and several obligation，從字面意思來看，就是“共同的和“葉分的責任。因此，對于侵權債務，債權人可以直接起訴負有責任的特定合伙人，而無須窮盡合伙財產。新的?統一合伙法?強調，對合伙的各類債務都適用首先窮盡合伙財產原那么。這一規那么必然對各州立

12、法產生影響。當然，?統一合伙法?也成認，在特定的情形下，如合伙人承擔了對特定過失行為的監管責任或者存在其他需要負個人責任的情事，依法需要承擔個人責任時，債權人或被侵權人可以直接起訴合伙人。但是，即使在這種情形下，?統一合伙法?第307d節也對直接起訴合伙人設定了嚴格的條件，包括：原告已經獲得了一項對合伙財產的判決，但該判決難以全部或部分執行；合伙是破產債務人；合伙人同意債權人不必窮盡合伙的財產；法院認定，合伙的財產明顯缺乏以滿足判決的執行，而窮盡合伙的財產又不堪重負，或者法院根據平衡原那么適當地行使處置權，因此發出了債權人從一合伙人的資產中實現其判決的容許；法律或獨立于合伙存在之外的契約對合伙

13、人設定了該項直接責任。二有過錯的合伙人的直接責任上述第2種情形，特別是負有監管責任的合伙人對其下屬或其他合伙人的執業過失所承擔的個人責任，是?有限責任合伙法?所保存的合伙人個人責任中爭議最大的問題。它涉及到如何界定“監管責任的范圍，其結果將直接決定著有限責任合伙這種新的組織形式到底可以在多大范圍內解除合伙人的個人責任。例如，一個大型會計師事務所內部通常都設立了技術委員會，以便對審計中的重人技術問題進展指導。技術委員會成為可能對每一項審計業務中某個技術問題都進展討論，并作出決定。那么，這是否意味著技術委員會成員對每一項審計業務都負有“監管之責？假設是，這將導致委員們對每一項審計都承擔了個人責任。

14、如此大的責任風險恐怕無人敢于承擔，可能最終導致技術委員會之類的機構不復存在。這無益于專業組織的安康開展。對于這一問題，學者們提出了一些建議，但詳細的規那么還有待司法理論來明確。四、合伙人利益與債權人利益的平衡由于合伙沒有最低資本的要求，在解除了合伙人對合伙債務的個人連帶責任的情形下，如何保護債權人的利益，就成為?有限責任合伙法?中令 社會 公眾最關心的 問題 。英國把這個問題主要留給了?公司破產清算法?，而美國各州的規定那么通過建立替代性的賠償資源、限制合伙分派，來加強對債權人利益的保護。一建立替代性賠償資源1強迫保險。美國德克薩斯州有限責任合伙法規定，有限責任合伙必須建立10萬美元保險金，作

15、為合伙人個人連帶責任的替代物。這一規定首開有限責任合伙為債權人建立替代性賠償資源之先河。隨后，各州對保險的金額要求逐漸進步，例如特拉華州將保險金額增至10O萬美元，個別州甚至到達1500萬美元。也有些州采取按每個合伙人或單項業務進展保險的做法。例如哥倫比亞特區規定有限責任合伙建立的保險金額不低于每個合伙人正常購置的保險金額，最低為每人10萬美元。新澤西州那么要求按每項業務來投保，保險金額從1萬至10萬美元不等。2設定獨立財產或基金。假設合伙無法購置到保險，或者保險單所提供的保險范圍與有限責任保護的范圍不一致，合伙也可以通過撥定一項獨立的財產，或者設定一項基金對債權人提供保護。按照德克薩斯州的形

16、式，有限責任合伙應設二分派限制盡管合伙法一般缺乏公司法下的資本維持原那么，但美國有些州的LLP規那么仍然對合伙的分派進展了直接的限制。例如加利福尼亞州的 法律 規定，合伙不能償付到期應付債務時，或合伙資產數額不能償付應當償付的合伙內的優先權時，不得進展分派。明尼蘇達州和北卡羅來納州那么直接將公司法的利潤分配規那么適用于有限責任合伙。限制分派的對象是合伙的利潤，而不是對合伙人的正常的勞務報酬的支付。這是在合伙傳統的賬戶制分派方式即公伙人不計勞務報酬，而是按照賬戶中的盈余來進展分派下很可能出現的一個問題。為了防止對合伙人的選本 經濟 權利的損害，設置了限制并派規那么的州LLP立法，一般都將合伙人在

17、合伙的正常營業過程中，作為合伙的雇員參與業務經營而獲得的合理報酬或因提供財產而獲得的常現報酬，作為分派限制的例外。需要指出的是，有限責任合伙的分派行為假設處理不當，不僅 影響 到債權人的利益，而且也會在無個人責任之虞的合伙人與有個人責任之虞的合伙人之間形成利益沖突。由于合伙人不承擔個人還帶責任，因此那些受到完全責任保護的合伙人就有將合伙財產完全分派出去的利益驅動，而負有監管責任的合伙人以及從事的業務風險人、容易觸發個人責任的合伙人就會希望多留一些合伙財產，以減輕個人實際負擔的直接責任。因此，有限責任公派限制規那么也有助于減少有限責任合伙內部管理上的摩擦。三資產取回這是英國和澤西島的有限責任合伙

18、法采取的方式。它本質上也是對合伙分派的限制。只不過是在?破產清算法?中表達出來。它意味著，當一個有限責任合伙清算時，假設合伙財產不夠償付合伙債務，那么，合伙人在合伙喪失清償才能前一段時間內從合伙的提款，可以由合伙清算人取回。英國把這個期限定為2年，澤西島那么定為6個月。由于 會計 師事務所等專業組織中的合伙人傳統上有提款用于支付家庭開支的做法，為了保障合伙人的根本家庭支出的穩定性，英國的法律也規定，假設提款系支付合理的家庭開支，合伙人無須將等額資產退還合伙清算人。五、有限責任合伙在我國的可行性實際上，對于我國的會計職業界來說，有限責任合伙并不是一個個新的概念，至少“有限責任與“合伙之間的聯絡早

19、在90年代初就被管理層承受了。但1993年出臺的?注冊會計師法?規定了“合伙與“有限責任公司兩種組織形式。當時并沒有?合伙 企業 法?，?民法通那么?關于合伙的規定也非常簡單。當時財政部為配合?注冊會計師法?的施行，制訂了?合伙會計師事務所設立及審批試行方法?。在這個方法中，財政部不僅明確了合伙制會計師事務所的概念、承擔連帶責任的方式，還提出了在當時頗為超前的“有限責任合伙人的概念。該方法的第八條規定：“合伙會計師事務所可以設立有限責任合伙人。有限責任合伙人不得超過合伙人總數的二分之一。財政部的這個規章并沒有對“有限責任合伙人的含義，特別是其承擔責任的詳細方式進展說明。而此后的一系列脫鉤改制文件中也再沒有出現這個概念。僅僅從該條款的 內容 否，由于有限責任合伙人只是一一部分合伙人，其余的合伙人仍然承擔無限連帶責任，因此，它與英美法上的有限合伙非常相似。但是，假設把財政邪的上述規定解釋為容許注冊會計師成立“有限合伙，就會面臨一個非常現實的障礙。按照有限合伙的傳統規那么，承擔有限責任的合伙人不得參與合伙的經營管理，否那么就會喪失有限責任的保護。這明顯地與注冊會計師這樣的專業人員：所強調的共同參與、共同管理的理念相矛盾。從域外會計師職業10O余年的 開展 歷史 看，有限合伙這種組織形式