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文檔簡介

1、。醫療損害訴訟技巧一、管轄法院的選擇侵權之訴的管轄法院是被告人所在地違約之訴的管轄法院一般是合同履行地二、適用法律的選擇最簡單的判斷就是賠償額度的計算,特別是涉及到死亡的案件三、適格的原告原告是指權益受到侵害的主體有權提起訴訟的人在醫療糾紛訴訟中一般權益受到傷害的主體多數是患者,但也不排除醫療機構和醫務人員。如醫療欠費、發生醫療糾紛后將患者留置醫院,打砸傷害醫院及醫務人員。四、明確的被告被告是侵害他人權益,應該承擔責任的義務主體在醫療損害賠償糾紛案件中, 醫療損害賠償的義務主體是醫療機構, 因此,醫療損害賠償訴訟的被告就是與患者發生醫患法律關系的醫療機構, 而不能是醫務人員。但是存在多個侵權行

2、為, 多家醫療機構, 合法機構與非法行醫行為混雜時被告的選擇?五、案由的選擇案由是在民事訴訟案件中,人民法院根據當事人的主張認定,對訴訟中爭議的主要實體法律關系定性,是人民法院依職權對案件的命名。案由直接反映了當事人的訴訟目的和各類民事案件的性質,是法院確定主管、管轄、決定訴訟費用如何收取和選擇用何種審判程序的重要依據;同時,它對既判力的范圍也有決定作用。案由的選擇與當事人的實體權利、 程序權利密切聯系, 將對當事人的 “利益 ”產生重要影響由于法律適用、鑒定和賠償的二元化, 導致了醫療糾紛訴訟案由選擇的不同,適用法律不同,賠償項目和計算的標準也不同,賠償的差距很大。民事案件案由規定醫患糾紛案

3、由: 1 醫療服務合同糾紛2 醫療損害賠償糾紛:(1)醫療事故損害賠償;(2)一般醫療損害賠償六、訴訟技巧的選擇1、提起刑事附帶民事訴訟?還是提起民事訴訟?還是提起行政訴訟?2、侵權之訴?違約之訴?七、訴訟時效按照民法通則的規定,造成人身損害的訴訟時效期限為一年。訴訟時效期限從損害被確定之日起計算。醫療訴訟時效復雜, 有一年訴訟時效, 還有兩年訴訟時效,從知道或者應當知道起算。涉及醫療糾紛訴訟中知道或者應當知道的情形較為復雜, 時效的中斷或中止得情形也較為復雜,需要特別加以注意。1。八、訴訟請求客觀準確計算賠償不能漏項, 賠償數額必須有證據支持。 也就是各項賠償金的計算要有計算根據或票據。否則

4、法院是不可能支持的。訴訟請求中的精神賠償金不能請求過高根據最高人民法院關于精神賠償的司法解釋的規定,精神損失賠償金一般不超過十萬元。 如果精神賠償金請求過高,過高部分法院將不予支持。法院不予支持部分的訴訟請求,訴訟費由原告承擔。注意賠償項目的變化侵權責任法的賠償項目:12 項醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、喪葬費、死亡賠償金、精神損害撫慰金人身損害賠償的司法解釋的賠償項目:13 項醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費、死亡賠償金、喪葬費、精神損害撫慰金法

5、條鏈接:最高人民法院關于適用 中華人民共和國侵權責任法 若干問題的通知 的規定:人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件, 如受害人有被撫養人的, 應當依據最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 第二十八條的規定,將被撫養人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金九、廣泛的收集證據證據保全不應僅僅局限于病歷資料,只要是對自己有利的證據線索都可以考慮。比如:病歷資料、影像資料、檢查報告、病理切片、介入手術的錄像光盤、上級醫院的檢查結果、 知情的同病房病友的證言、 醫院的錄像、 醫患雙方進行交涉的文書及錄音錄像、與醫生短信溝通的手機短信等等。申請法院證據保全時也不應僅僅局限于住院病歷,必

6、要時醫生的交接班記錄、護士的交接班記錄等也可以保全。注意實物證據的封存、送檢。注意收集損害后果的證明資料。發生各種經濟損失的證明資料。醫療行為存在過失和因果關系的證明資料。無過失和因果關系的證明資料。責任豁免的證據資料。如知情同意、第三方過錯等。十、鑒定申請技巧醫療糾紛的解決依賴鑒定。鑒于醫療事故技術鑒定和司法鑒定各有千秋,各具特色,在訴訟前以及訴訟后慎重選擇醫療事故技術鑒定和司法鑒定。同時對申請鑒定的內容予以選擇,如病歷的真偽,治療項目、費用是否符合?十一、把握訴訟核心應選擇最恰當的法律、 法規及有針對性的證據, 以支持自己的主張和保護自己的權利,明確舉證范圍、證據效力、證明的事項。依據不同

7、的法律規定,其法律責任可能有較大區別, 衡量哪一部法律、 法規,哪一具體法律條款對自己更有利。訴訟中應圍繞核心問題進行舉證、質證,可起到事半功倍的效果。十二、患方技巧。2。(一)患方在糾紛發生后應立即采取以下措施1. 對疑似輸液,輸血,注射,藥物等引起的不良后果的,應立即會同醫方一起對“現場實物 ”進行封存并立即請相關檢驗機構進行檢驗。2. 對某些死亡原因不明的案件應在 48 小時之內提出尸體解剖的申請。3. 在病情允許的情況下,為防止證據滅失或得到其他上級醫療機構診療行為的佐證,應立即轉院。4. 收集門診,急診,住院病史及醫患糾紛相關的其他書證。5. 第一時間復制客觀病史資料(加蓋醫院章并注

8、明復制的頁數)并封存主,客觀病史資料。6. 及時向公安機關或人民法院提起證據保全,調取的申請。7. 及時找尋同病房病友及其陪護人等與患方沒有利害關系的現場證人,保留好他們的聯系方法。(二)遇到糾紛,切莫隨便簽協議在處理醫患糾紛的過程中, 患者一定要多向專業人士請教, 切忌盲目信任,選擇合適的處置途徑,不要只看眼前一點小利而放棄了更大的權益。拿錢、簽字的時候一定要慎重固定依據,需花銷確定后再索賠(三)合理計算賠償數額訴訟請求在訴訟過程中是不能隨意變更的, 不要缺項、 漏項,多算或少算。大多數的醫療侵權所造成的損害后果是不適合一次性處理的, 損害也不是一次或幾次手術就能治療終結的, 患者遭受的損害

9、也有可能是現有醫療技術水平無法治愈的。這類患者,不宜抱著不切實際的想法,一次性要求醫院賠償幾十萬、上百萬,這在現實中與審判實踐中都是不可能的。 對那些醫療尚未終結、 損害結果尚不能固定、實際尚未發生的損失可以保留訴權, 等產生費用后再行起訴, 這樣雖然表面上看賠不了多少錢, 但生效的判決是后面實際發生了后續治療時索賠的基礎,也是法院再次審理時認定侵權事實的依據。(四)適時調整策略侵權責任法實施后,醫療糾紛訴訟將會發生一些重大的變化,比如:舉證責任的變化、賠償項目的變化、鑒定方式的變化、患方訴訟成本的增加,這些變化對于患方而言構成了新的挑戰, 如果代理患著一方,必須盡快適應這些變化,相應的做出改

10、變1、舉證責任發生變化( 1)患方承擔證明醫方存在過錯的舉證義務:與最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定不同( 2)因果關系的舉證侵權責任法沒有規定,依然適用最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定中的規定( 3)最高人民法院關于適用中華人民共和國侵權責任法若干問題的通知的規定:侵權責任法施行后發生的侵權行為引起的民事糾紛案件, 適用侵權責任法的規定。侵權責任法施行前發生的侵權行為引起的民事糾紛案件, 適用當時的法律規定。侵權行為發生在侵權責任法施行前, 但損害后果出現在侵權責任法施行后的民事糾紛案件,適用侵權責任法的規定。2、患方訴訟成本有所增加,應當靈活調整訴訟請求減小訴訟成本由患方承擔醫

11、療行為存在過錯的舉證義務,無疑會增加患方的訴訟成本,在遇到高額賠償要求的訴訟中訴訟成本有可能成為患方訴訟的攔路虎。為了患方。3。能夠順利的完成訴訟, 訴訟請求應當更加靈活, 可以先以較小數額的賠償要求作為訴訟請求,同時注明根據司法鑒定的結果明確最終的賠償要求, 這樣可以在訴訟的初期減小患方的訴訟成本。3、申請鑒定應當更有技巧在舉證責任倒置的要求下, 通常都由醫方申請鑒定, 醫方可以提出醫療事故技術鑒定或者醫療過錯司法鑒定的申請, 在這種情況下, 醫方都會選擇對自己有利的鑒定事項提出申請, 甚至有醫方惡意的通過申請鑒定來達到拖延訴訟時間的情況。侵權責任法 實施后,醫療過錯司法鑒定將成為常態, 醫

12、療事故技術鑒定逐漸名存實亡。醫療過錯司法鑒定應當由患方提出,如何申請是存在技巧的。比如:患方可以只提出 “醫療行為是否存在過錯 ”的鑒定申請, 至于醫療行為是否與患者的損害后果存在因果關系交由法院進行考慮,也可以提出 “醫療行為是否存在過錯以及醫療行為與患者的損害后果是否存在因果關系 ”的鑒定申請,至于醫療行為應承擔多少責任交由法院考慮。 對于有把握通過鑒定確定醫院應承擔很大責任的案件,患方可以提出 “醫療行為是否存在過錯以及醫療行為與患者的損害后果是否存在因果關系、醫療行為的參與度是多少 ”這樣全部的鑒定申請,利用鑒定意見來限制法官的自由裁量。除非患方有很大的把握,否則不宜提出過于具體的鑒定

13、請求,比如 “手術是否有過錯 ”、 “用某某藥是否有過錯 ”等這類的鑒定請求,以避免由于找錯了方向而達不到自己想要的鑒定結果。4、充分利用特殊情況下的過錯推定原則侵權責任法 第五十五條規定的醫務人員未盡到知情告知義務, 未征得患者同意造成患者損害的, 醫療機構應當承擔賠償責任。 這樣的情況不需要通過鑒定就能明確,應當堅持醫方承擔責任。第五十八條規定:患者有損害,因下列情形之一的,推定醫療機構有過錯:( 1)違反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定; (2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料; ( 3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。5、 根據舉證能力靈活提出訴訟請求比如:患者在門診接受治療并發生損害后果, 醫方沒有出具門診病歷資料, 這時候如果患者提出鑒定申請

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