1、裝飾施工合同履行過程中的常裝飾施工合同履行過程中的常見糾紛及應對措施見糾紛及應對措施上海市建緯律師事務所上海市建緯律師事務所 章麗麗章麗麗一、工期糾紛一、工期糾紛施工合同最普遍的糾紛施工合同最普遍的糾紛案例介紹：中建二局美麗園大廈工程業主索賠工期損失527萬元。東寶有黑色金屬、雅建天寶，華亭恒木公司與正方形鋼鐵貿易公司。淮海晶華苑總包索賠工期違約金990多萬元。造成工程款催討被動：如蘇州二建明基工程、金螳螂揚州時代廣場工程。 應對辦法應對辦法辦理工期簽證。工期簽證的依據：工期簽證的依據：合同關于工期順延的條款（共合同關于工期順延的條款（共2121個條款）；個條款）； 施工進度計劃表（根據合同工

2、期或總包工程進施工進度計劃表（根據合同工期或總包工程進度要求編制科學可行的裝飾工程詳細的工序進度要求編制科學可行的裝飾工程詳細的工序進度表）；度表）；關鍵工序線路；關鍵工序線路；A. A. 按照工序進度表進行工期控制。至少每周召按照工序進度表進行工期控制。至少每周召開一次工程例會，分析工期是否有脫節，脫節開一次工程例會，分析工期是否有脫節，脫節的原因（自身原因的原因（自身原因，業主原因、其他單位原因、業主原因、其他單位原因、分包單位原因、其他可索賠工期原因）分包單位原因、其他可索賠工期原因） B.B.根據上述分析，采取相應的措施。根據上述分析，采取相應的措施。 自身原因：自身原因：內部協調，加

3、強供應，提供管理水平，科學地安排工序搭接，減少人員窩工； 業主（總包）原因業主（總包）原因（詳講21個條款）、輔助材料。 業主（或總包）另行發包的其他單位原因：業主（或總包）另行發包的其他單位原因： 如：淮海晶華苑占有工作面、工序搭接延誤工期、損壞返工等等。 其他原因：其他原因：如政府要求非典期間的停工整治、高考、重要會議期間的停工（珠海航展）；法律法令的調整（強制勞動時間）；客觀條件的影響天氣、停水停電等等。 措施：措施：申請工期順延，辦理工期簽證； 分包單位原因：分包單位原因：加強分包管理，向分包單位主張工期賠償。工期簽證需要注意的問題：工期簽證需要注意的問題：A.A.簽證的形式：簽證類似

4、于補充協議，因此簽簽證的形式：簽證類似于補充協議，因此簽證應當具備協議的相關要件。證應當具備協議的相關要件。 （例：淮海晶華苑停工工期簽證）（例：淮海晶華苑停工工期簽證） 簽證主體：向誰主張；主送、抄送；簽證主體：向誰主張；主送、抄送； 造成工期延期需要增加合同工期的原因事實造成工期延期需要增加合同工期的原因事實( (指明即可指明即可) )；舉例舉例: :圖紙提供延遲圖紙提供延遲( (圖紙簽收單載明的簽收時間圖紙簽收單載明的簽收時間) ) 工程師工程師( (監理、業主代表）批復遲延（報告監理、業主代表）批復遲延（報告 時間、批復時間）時間、批復時間） 設計變更（設計變更文件編號、內容；對關設計

5、變更（設計變更文件編號、內容；對關鍵線路的影響分析鍵線路的影響分析) ) 天氣原因天氣原因( (氣象報告）；氣象報告）；水電水電( (有關部門的停水停電通知及對施有關部門的停水停電通知及對施工的影響情況）；工的影響情況）；遲延付款遲延付款( (合同約定的付款期限、實際合同約定的付款期限、實際付款時間付款時間) )；順延工期的合同或法律依據順延工期的合同或法律依據( (具體的合具體的合同條款或法律條文）；同條款或法律條文）；要求順延的工期天數（清楚明確）；要求順延的工期天數（清楚明確）；計算依據（對比施工進度計劃和關鍵線計算依據（對比施工進度計劃和關鍵線路）；路）；合理回復時間（合理回復時間（2

6、828日回復），視為默認日回復），視為默認條款（逾期不回復視為默認）。條款（逾期不回復視為默認）。B.B.簽證的提起、簽收、送達簽證的提起、簽收、送達 辦理工期順延的簽證應在合同規定的時限內；沒有辦理工期順延的簽證應在合同規定的時限內；沒有規定時限的，一般不要超過規定時限的，一般不要超過7 7天；（有利于監理業天；（有利于監理業主的審核和確認）主的審核和確認） 一式肆份，業主、總包、監理、自身各一份；一式肆份，業主、總包、監理、自身各一份； 有權人簽收（文件簽收薄；文件上簽收欄）有權人簽收（文件簽收薄；文件上簽收欄） 傳真，保留傳真憑證；快送，保留憑證；公證送達，傳真，保留傳真憑證；快送，保留

7、憑證；公證送達，保留公證書。保留公證書。C.C.簽證的技巧：簽證的技巧： 公關途徑；避重就輕；注意延續時效。公關途徑；避重就輕；注意延續時效。D. D. 簽證的法定形式：被索賠方批準順延工期多少天簽證的法定形式：被索賠方批準順延工期多少天E. E. 簽證的法律效力簽證的法律效力: :一經批準一經批準, ,對雙方具有約束力對雙方具有約束力. .工期索賠（業主、總包不給予工期簽證時）：工期索賠（業主、總包不給予工期簽證時）：A、工期索賠的目的： （1）推卸或盡量免去自己對已經延長的工期可能產生的違約責任； （2）不承擔或少承擔工期違約的賠付； （3）減少確因非己方原因造成的工期延長的損失（減少成本

8、支出）。B、工期索賠的內容： 工期索賠 損失索賠C. 工期索賠與費用索賠的關系 屬于業主方（總包方）原因可原諒但應補償影響關鍵線路的索賠工期，附加的開支應予補償 屬于客觀原因可原諒但不予補償工期可以順延，費用不予補償（不可抗力，停電停水）D.D.索賠報告索賠報告 1.1.編寫技巧（編寫技巧（1616字）：事件真實，證據確鑿；分析字）：事件真實，證據確鑿；分析清晰，計算合理；文字簡潔、論理透徹；逐項論清晰，計算合理；文字簡潔、論理透徹；逐項論述，層次分明。述，層次分明。 2.2.索賠報告的內容包括：索賠報告的內容包括： 形式：開頭（序言）形式：開頭（序言） 索賠事項概述（背景資料、理由）索賠事項

9、概述（背景資料、理由） 具體索賠要求：延長的天數、索賠的款額；具體索賠要求：延長的天數、索賠的款額； 落款：編寫人、審核人、簽發人落款：編寫人、審核人、簽發人 索賠事項概述：索賠事件的發生、處理過程；索賠事項概述：索賠事件的發生、處理過程； 發出索賠意向通知的時間；發出索賠意向通知的時間； 引證索賠要求的合同條款或法律條文；引證索賠要求的合同條款或法律條文； 指明所附的證據資料。指明所附的證據資料。索賠計算部分：索賠計算部分：工期計算的依據工期計算的依據計劃工期、關鍵線路、計劃工期、關鍵線路、實際延誤工期，需要順延的天數實際延誤工期，需要順延的天數費用計算的依據費用計算的依據延誤的天數，每天損

10、延誤的天數，每天損失額（人工費、設備機械閑置費、管理成失額（人工費、設備機械閑置費、管理成本（項目管理成本、公司管理成本）本（項目管理成本、公司管理成本）附件：相關證據附件：相關證據事實證據、計算證據、事實證據、計算證據、索賠依據索賠依據E E、索賠報告的送達、索賠報告的送達注意合同注意合同36.236.2條視條視為認可的規定（此條使用的前提是施工方為認可的規定（此條使用的前提是施工方在在2828天內提出），因此，施工方的義務是天內提出），因此，施工方的義務是遞送報告，是否批準并不是非常重要。遞送報告，是否批準并不是非常重要。F、索賠的一般程序、索賠的一般程序 提出索賠意向簡單提出事實和 要求

11、，無需分析，也無需附相關證據，口氣比較婉轉（14天、28天）； 報送索賠資料（28）天； 根據業主要求補充相關資料； 過程中磋商、談判，達成協議或 辦簽證； 提起訴訟或仲裁 二、質量糾紛二、質量糾紛 司法解釋關于質量糾紛處理的規定（十一條、十二條、十三條、十五條） 確立以下觀念：施工的質量責任由施工方承擔，質量合格是獲取價款的前提（合同法279條，驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款）；除非：1.業主委托的設計人的設計錯誤或有缺陷（案例：臨海杰亨工藝品廠房工程） 2. 2. 甲供、甲指乙供材料設備、構配件的質量甲供、甲指乙供材料設備、構配件的質量不不符合強制性標準（如：甲方供應的預制樁經符合

12、強制性標準（如：甲方供應的預制樁經檢測不符合國家強制性標準）檢測不符合國家強制性標準）；注意，禁止；注意，禁止不符合國家強制性標準，屬于產品質量問題不符合國家強制性標準，屬于產品質量問題范疇，而不是指一般通過正常檢驗、檢測可范疇，而不是指一般通過正常檢驗、檢測可以發現的問題。（建筑法第以發現的問題。（建筑法第5959條規定，施工條規定，施工單位必須對建筑材料、建筑構配件和設備進單位必須對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用）因此，對甲供行檢驗，不合格的不得使用）因此，對甲供材料設備、甲指乙供材料設備都必須進行檢材料設備、甲指乙供材料設備都必須進行檢驗，若未經檢驗使用在工程上，即

13、便是產品驗，若未經檢驗使用在工程上，即便是產品質量有問題，也主要是施工單位承擔責任。質量有問題，也主要是施工單位承擔責任。對甲方指定材料、設備的，應保留相關對甲方指定材料、設備的，應保留相關“指指定定”的證據。的證據。3.3. 甲方指定分包的，甲方承擔相應的過甲方指定分包的，甲方承擔相應的過錯責任。注意，甲方只承擔次要的部錯責任。注意，甲方只承擔次要的部分責任，分包工程質量責任首先由分分責任，分包工程質量責任首先由分包人承擔。包人承擔。 4.4. 未經驗收，業主擅自使用工程的，工未經驗收，業主擅自使用工程的，工程質量責任風險轉移給業主，除合理程質量責任風險轉移給業主，除合理使用年限內的工程基礎

14、和主體結構質使用年限內的工程基礎和主體結構質量責任外，其他質量責任即量責任外，其他質量責任即裝修質量裝修質量責任免除（即業主今后不得再以已使責任免除（即業主今后不得再以已使用的工程質量存在問題或不符合合同用的工程質量存在問題或不符合合同約定為由主張權利：違約責任、賠償、約定為由主張權利：違約責任、賠償、修復）修復）。 幾個具體問題:1、關于一次一次性驗收合格問題（1）合同約定需一次性驗收合格的，如未達到，屬于違約，應承擔合同約定的違約責任；如果合同對此后果沒有約定違約責任，則施工人僅承擔工期延誤的責任。（2）合同約定一次性驗收合格，且規定了違約責任，則未能一次性驗收合格的，將承擔合同約定的違約

15、責任。 注意事項：自檢達到合格后再通知業主組織驗收； 竣工驗收證明書需能體現驗收合格；整改除外；2.竣工驗收與質監站驗收、項目綜合驗收、小業主和物業公司驗收的區別 A. A. 竣工驗收竣工驗收對合同范圍內工程所對合同范圍內工程所進行的驗收。進行的驗收。 注意事項：注意事項： 法定證據法定證據竣工驗收證明書；竣工驗收證明書； 合同范圍內工程完工后，及時上報工程合同范圍內工程完工后，及時上報工程竣工報告，說明合同范圍內工程已經竣竣工報告，說明合同范圍內工程已經竣工，請求對此進行驗收。若業主工，請求對此進行驗收。若業主因因為整為整體工程未結束不予驗收，此竣工報告可體工程未結束不予驗收，此竣工報告可以

16、證明我們施工的工程已經竣工。以證明我們施工的工程已經竣工。B. 質監站驗收質監站是政府負責工程質量監督的部門，按照法律法規的規定抽檢工程，監督驗收程序，不是施工合同關于工程驗收的主體。業主以質監站未驗收主張工程未驗收是沒有法律依據的。對策：及時上報竣工報告，要求業主在多少時間內組織驗收，今后可以以未及時驗收的責任在業主作為抗辯。（3）小業主和物業公司驗收的法律性質屬于交付使用階段,因視為移交工程.業主履行房屋銷售合同交付房屋，施工人配合，履行保修責任。業主未驗收前，應拒絕配合小業主和物業公司的驗收。（4）一戶一驗的規定發展趨勢。3、工程移交手續的辦理工程移交的法律后果（轉移占有，風險轉移、保管

17、責任轉移）業主遲延接受，應發函催告，業主應承擔保管費，風險責任自通知移交時轉移。工程移交的證據：移交單（書），鑰匙移交清單未辦理移交手續的，應有轉移占有的證據：誰控制工程，誰占有工程（照片、錄相、門衛變化等）4 4、竣工日期與驗收日期、竣工日期與驗收日期司法解釋關于竣工日期的確定（十四條）：此司法解釋關于竣工日期的確定（十四條）：此條使用對竣工日期有爭議的情況。無約定或者條使用對竣工日期有爭議的情況。無約定或者無明確的竣工日期的無明確的竣工日期的驗收合格日驗收合格日提交提交竣工驗收報告發包人拖延驗收的，以提交驗收竣工驗收報告發包人拖延驗收的，以提交驗收報告之日報告之日擅自使用的，轉移占有之日。

18、因擅自使用的，轉移占有之日。因此此必須在合同中明確，承包人提交驗收報告后，必須在合同中明確，承包人提交驗收報告后，工程經驗收合格的，以報告之日作為竣工之日。工程經驗收合格的，以報告之日作為竣工之日。（組織驗收的時間不應計算在工期內）；（組織驗收的時間不應計算在工期內）；竣工驗收報告是指承包人提請發包人驗收的申竣工驗收報告是指承包人提請發包人驗收的申請報告請報告 5.竣工報告、竣工驗收證明 竣工報告，確定工程實際竣工之日，應盡量在合同規定以及簽證同意的順延工期內提交竣工報告； 竣工驗收證明，證明工程已經通過驗收的法定證據法定證據。注意各項內容的填寫（竣工日期、驗收日期、工期延誤的原因等）。特別是

19、應要求各單位填寫驗收意見“同意通過驗收”、“經驗收合格”等。應盡量避免“同意驗收”。 三、造價糾紛三、造價糾紛1、 約定不明造成的爭議(1）合同價款性質不明確。單價包干還是總價包干（案例：歐尚楊浦店鋼結構工程；礦篩廠固定總價鋼筋含量調整）？按實結算還是定額費用包干？（2）固定價款是否可以調整價款？看合同約定，一般設計變更、工程量增減是必調的，其他看約定有無兜底條款，若無，雖無約定可調，仍可根據實際情況調整）（3）按實結算是行業術語，不是法定用詞，應盡量寫明如何按“實”結算。是工程量按實、價格固定？還是工程量、價格全部按市場價或信息價調整結算？使用何地、何年定額？定額中沒有的子目如何定價（案例：

20、珠海土釘、錨桿之爭）？市場價如何確定？（4）包干范圍不明確，糾紛爭議大。效果圖包干；施工圖包干、初步設計圖紙包干（細化設計由施工單位進行）、清單工程量包干、清單項目包干的不同后果；（案例：華亭恒木正方形鋼鐵公司；7料耗包干）（5）材料、輔料的品牌、等級約定不明確（案例：九城綜合樓裝修）。（6）付款條件不明確或產生歧義。 “已完工程造價”、“累計工程造價”、“當月已完工程價款”、“合同價款”、“工程總價”、“付70與付至70）（7）結算程序約定不明確，對拖延結算沒有約定處理辦法。僅約定“結算后付款”（報送結算報告和結算資料；審核；異議的處理，審核的期限，逾期的處理、視為默認條款）（建設部財政部（

21、建設部財政部369號文）號文） 2、施工過程中未辦理變更簽證是造成造價爭議的另一主要原因（1）業主下達變更指令后，在未達成變更價款一致前，施工人是否有權拒絕實施變更？國內99版合同規定：第29條、第31條，無明確的約定國際FIDIC版本，亦無相關明確規定。根據合同法的原理，工程變更屬于對合同的變更，業主有權變更工程，但對變更價款應當達成一致，故我們認為，若業主對施工人的變更價款報告不予回復，則施工人有權不實施變更，今后實施變更增加的工期可以要求順延；若業主給予了回復，但批復的價款施工人不同意的，則屬于對價款的爭議，施工人應當在業主批復后實施變更，但要對價款提出異議，并在結算時解決。（2）業主口

22、頭下達的變更指令，應當書面要求確認，在業主確認后再實施變更。業主不予確認的，應當拒絕變更（案例：鄭漢民四方鋼鐵）。（3）變更價款應當何時支付？99版合同規定，業主確認后，應當與工程價款同期支付。可以要求業主先支付已經確認的部分，爭議部分留在決算時解決。未約定同期支付的，若變更涉及價款巨大，先行施工將導致墊資，故可要求業主按工程款支付比例同期支付（案例：康橋水鄉）。若合同已明確約定變更價款在結算時支付，則施工人無權要求業主先行支付。3、其他應當在施工過程中進行確認的，未辦理確認手續也是導致造價糾紛的原因如：材料價格、小時工（例：通用電氣工程）、不包干的開辦費等等 四、結算糾紛四、結算糾紛1、提交

23、完整的結算資料是承包人要求結算的前提； 簽收結算資料和移交資料清單十分重要（案例） 結算報告2、業主拖延結算怎么辦？合同對業主審核結算的期限和視為默認沒有約定的，應及時催告，給予合理期限，竣工驗收后5個月內仍未審結的，應盡快訴訟，通過司法鑒定確定造價，以確保優先受償權的實現。3、結算有爭議怎么辦？確認無爭議部分，有爭議部分留口子，今后可以視情況決定是否訴訟維權。可以避免訴訟的高標的，減少司法審價的范圍（司法解釋第二十三條），（案例：綠地中福花苑案，東海工程局意和家園案，蘇州園區聽濤路案）減少訴訟費用。 五、工程款的催討五、工程款的催討1 1、預付款（備料款）：如果合同約定有預付款的，預付、預付

24、款（備料款）：如果合同約定有預付款的，預付款不到位可以停工；預付款到位的，應充分備料，否則款不到位可以停工；預付款到位的，應充分備料，否則因材料上漲導致的損失業主完全不承擔。因材料上漲導致的損失業主完全不承擔。2 2、進度款：業主按約定的時間、比例支付進度款是工程、進度款：業主按約定的時間、比例支付進度款是工程按期竣工、確保質量的條件。項目部應負責清討進度款。按期竣工、確保質量的條件。項目部應負責清討進度款。按時上報付款申請，逾期馬上發催款函，給予合理期限，按時上報付款申請，逾期馬上發催款函，給予合理期限，再不付，可以停工，并索賠停工損失。可以打進度款官再不付，可以停工，并索賠停工損失。可以打

25、進度款官司（利益權衡）。所有進度款應在工程竣工驗收后工程司（利益權衡）。所有進度款應在工程竣工驗收后工程移交前結清。可以采取不移交工程（鑰匙）的手段逼迫移交前結清。可以采取不移交工程（鑰匙）的手段逼迫業主付清（但要有理有節，發函）。業主付清（但要有理有節，發函）。3 3、結算款：對已經形成拖欠的結算款，應當加大催討力、結算款：對已經形成拖欠的結算款，應當加大催討力度。時效、催款函、律師函、組織清欠人員上門催討、度。時效、催款函、律師函、組織清欠人員上門催討、及時訴訟、優先受償權（六個月時效）及時訴訟、優先受償權（六個月時效）。 六、補充協議和會議紀要六、補充協議和會議紀要1、補充協議的法律性質

26、和法律后果2、補充協議的簽約權限：可以規定簽約權限，并在合同中注明，凡涉及合同價款、工期、質量標準等主要權利義務的補充協議必須由公司法人簽署，項目部簽署的此類性質的協議除非得到公司追認，否則無效。3.項目部或項目經理簽訂的材料采購合同、周轉材料、設備租賃合同的效力（案例解析，司法通常處理的后果，建議：外部昭示合同授權明確；內部：風險抵押、責任狀、考核辦法、規章制度；根本動態管理）4、會議紀要的性質；何種形式的會議紀要在法律上有效？5、會議紀要的注意事項：收到后對其中不認同的內容，應及時提出異議；對會議紀要中涉及變更合同主要條款的內容，應要求以雙方簽署的補充協議為準（案例：淮海晶華苑關于工期節點

27、和逾期違約金的會議紀要）。為防范項目部在會議紀要上的越權，可以在合同中注明，會議中討論的有關合同主要權利義務的內容，須在會后以書面補充協議的形式確認，否則無效。 七、甩項工程和停工的注意事項七、甩項工程和停工的注意事項1、甩項工程：（1）可以減少工期延誤賠付的違約金數額（2）簽署相關的補充協議，辦理好工程的移交手續2 2、停工工程：、停工工程：（1 1）業主要求的停工，應當有停工令，復）業主要求的停工，應當有停工令，復工令；沒有指令的，應要求簽定補充協議，工令；沒有指令的，應要求簽定補充協議，就停工涉及事宜進行協商約定；就停工涉及事宜進行協商約定；（2 2）停工結束后，立即申請順延工期，索）停

28、工結束后，立即申請順延工期，索賠停工損失；賠停工損失；（3 3）因業主未支付工程款施工單位自己停）因業主未支付工程款施工單位自己停工的，應書面通知發包方，并附上停工可工的，應書面通知發包方，并附上停工可能產生的損失計算資料；能產生的損失計算資料；（4 4）停工期間，應每天上報停工的人數、）停工期間，應每天上報停工的人數、機械設備、周轉材料有變化的，應及時要機械設備、周轉材料有變化的，應及時要求監理確認；求監理確認；（5 5）停工期間，若業主為減少損失，）停工期間，若業主為減少損失，要求撤出部分人員、設備、機械的，應要求撤出部分人員、設備、機械的，應索賠人員遣散費。設備、機械發生二次索賠人員遣散

29、費。設備、機械發生二次進出場的，要求業主承擔此費用。若堅進出場的，要求業主承擔此費用。若堅決不撤，則因此擴大的損失業主不承擔。決不撤，則因此擴大的損失業主不承擔。（6 6）停工期間，應做好工程的合理保）停工期間，應做好工程的合理保護（延伸的義務），費用可以索賠。護（延伸的義務），費用可以索賠。（7 7）停工時間超過三個月的（合同有）停工時間超過三個月的（合同有約定從約定），建議單方解除合同，但約定從約定），建議單方解除合同，但留部分人員駐守施工現場。盡快完成結留部分人員駐守施工現場。盡快完成結算，確認優先受償權。算，確認優先受償權。 八、資料的收集、整理與證據規則八、資料的收集、整理與證據規則

30、1、關于原件：紅圖章、傳真件、騎縫章、附件2、關于簽收3、分類收集4、專人負責5、及時反饋6. 履約跟蹤 九、司法解釋部分條款的講解九、司法解釋部分條款的講解1、司法解釋第一條：合同效力問題2、司法解釋第2條：承包人請求按照，承包人未請求呢？3、司法解釋第6條墊資問題：寫明墊資，支持利息；未寫明，按照工程欠款處理，即形成逾期支付的，支持利息，不形成的，不支持利息。（案例：國際服裝城、金昌摩爾大廈墊資條款）4、再分包問題：大理石、底板鋪貼，地磚、面磚鋪貼、涂料鋪貼問題（違法分包，合同無效，但質量合格的。按約定結算價款）5、司法解釋第二十條結算視為默認的條件合同有約定，約定的方式：直接約定：適用文件和竣工結算條款中約定部委規章和369號文件。6、司法解釋第二十一條：黑白合同問題（1）另行訂立：中標前、中標時、中標后、施工過程中。黑白