1、第一節(jié)第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法概述反不正當(dāng)競爭法概述 l第一節(jié)第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法概述反不正當(dāng)競爭法概述l一、不正當(dāng)競爭的概念和特征一、不正當(dāng)競爭的概念和特征 （一）不正當(dāng)競爭的概念（一）不正當(dāng)競爭的概念 我國我國反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第2 2條第條第2 2款款規(guī)定：規(guī)定：“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法者違反本法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。”（二）不正當(dāng)競爭行為的特征（二）不正當(dāng)競爭行為的特征l1.1.不正當(dāng)競爭行為的不正當(dāng)競爭行為的主體主體主要是經(jīng)營者主要

2、是經(jīng)營者經(jīng)營者：從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人、經(jīng)營者：從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。其他經(jīng)濟組織或者個人。l根據(jù)根據(jù)反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，非經(jīng)營者的規(guī)定，非經(jīng)營者不能成為不正當(dāng)競爭行為的主體。但是在我不能成為不正當(dāng)競爭行為的主體。但是在我國實踐中的情況如何？國實踐中的情況如何？2.2.不正當(dāng)競爭行為是經(jīng)營者違反反不正當(dāng)競爭法的不正當(dāng)競爭行為是經(jīng)營者違反反不正當(dāng)競爭法的違法行為違法行為 （1 1）不正當(dāng)競爭行為具有競爭性，是經(jīng)營者以獲取）不正當(dāng)競爭行為具有競爭性，是經(jīng)營者以獲取交易機會或市場份額為目的的爭勝行為。這使不正交易機會或市場份額為目的的爭勝行為。

3、這使不正當(dāng)競爭既區(qū)別于旨在消除或抑制競爭的壟斷或限制當(dāng)競爭既區(qū)別于旨在消除或抑制競爭的壟斷或限制競爭行為，又區(qū)別于那些與獲取市場競爭利益無直競爭行為，又區(qū)別于那些與獲取市場競爭利益無直接關(guān)系的侵權(quán)行為。接關(guān)系的侵權(quán)行為。 （2 2）不正當(dāng)競爭具有違法性。不正當(dāng)競爭的目的在）不正當(dāng)競爭具有違法性。不正當(dāng)競爭的目的在于開展競爭或獲取競爭優(yōu)勢，但其手段違反了法律于開展競爭或獲取競爭優(yōu)勢，但其手段違反了法律的規(guī)定。的規(guī)定。3.3.不正當(dāng)競爭行為不正當(dāng)競爭行為侵犯的客體侵犯的客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和社會經(jīng)濟秩序社會經(jīng)濟秩序二、反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨二、反不正當(dāng)競爭法的立法宗

4、旨l我國反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨包括以下三我國反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨包括以下三個層次：個層次： （1 1）制止不正當(dāng)競爭行為，維護市場經(jīng)濟秩）制止不正當(dāng)競爭行為，維護市場經(jīng)濟秩序；序； （2 2）保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益）保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益; ; （3 3）鼓勵和保護公平競爭，保障社會主義市）鼓勵和保護公平競爭，保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展。場經(jīng)濟健康發(fā)展。三、反不正當(dāng)競爭法的基本原則三、反不正當(dāng)競爭法的基本原則l我國我國反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第2 2條第條第1 1款規(guī)定：款規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信

5、用的原則，遵守公認的商等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。業(yè)道德。” ” （一）自愿原則（一）自愿原則 （二）平等原則（二）平等原則 （三）公平原則（三）公平原則 （四）誠實守信原則（四）誠實守信原則 （五）遵守公認的商業(yè)道德原則（五）遵守公認的商業(yè)道德原則 四、競爭法的政策目標(biāo)四、競爭法的政策目標(biāo) 1 1）價值取向方面的目標(biāo)）價值取向方面的目標(biāo) 公平與效率，效率優(yōu)先兼顧公平。公平與效率，效率優(yōu)先兼顧公平。 2 2）市場形態(tài)方面的目標(biāo)）市場形態(tài)方面的目標(biāo) 有效競爭。有效競爭模式較好地處理了競爭有效競爭。有效競爭模式較好地處理了競爭與壟斷之間的關(guān)系，既充分考慮競爭對促進效率與壟斷之間的

6、關(guān)系，既充分考慮競爭對促進效率的重要性，又關(guān)注規(guī)模經(jīng)濟所帶來的高效益，從的重要性，又關(guān)注規(guī)模經(jīng)濟所帶來的高效益，從而允許市場存在一定的壟斷因素，符合我國現(xiàn)階而允許市場存在一定的壟斷因素，符合我國現(xiàn)階段經(jīng)濟發(fā)展的要求。段經(jīng)濟發(fā)展的要求。 3 3）利益保護方面的目標(biāo)）利益保護方面的目標(biāo) 競爭者利益、消費者利益和社會公共利益三個方競爭者利益、消費者利益和社會公共利益三個方面。面。最佳競爭強度理論最佳競爭強度理論（德國經(jīng)濟學(xué)家康岑巴赫）（德國經(jīng)濟學(xué)家康岑巴赫）有限的競爭者數(shù)量有限的競爭者數(shù)量1適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品差異適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品差異2適當(dāng)程度的市場透明適當(dāng)程度的市場透明度3寡頭之間的力量大體相同寡頭之間的力量大體

7、相同4寡頭間放棄了相互協(xié)調(diào)意愿寡頭間放棄了相互協(xié)調(diào)意愿5第二節(jié)第二節(jié) 不正當(dāng)競爭行為及其法律責(zé)任不正當(dāng)競爭行為及其法律責(zé)任 反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的規(guī)定的1111種不正當(dāng)競爭種不正當(dāng)競爭行為實際上是廣義上的不正當(dāng)競爭行為，可以分行為實際上是廣義上的不正當(dāng)競爭行為，可以分為兩類：為兩類： 1.1.限制競爭行為限制競爭行為，是指濫用行政權(quán)力或經(jīng)濟優(yōu)勢，是指濫用行政權(quán)力或經(jīng)濟優(yōu)勢妨礙或阻止其他經(jīng)營者參與競爭的行為，包括公妨礙或阻止其他經(jīng)營者參與競爭的行為，包括公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者限制用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者限制競爭行為、政府及其所屬部門限制競爭行為、搭競爭

8、行為、政府及其所屬部門限制競爭行為、搭售或附加不合理交易條件的行為、招標(biāo)投標(biāo)中的售或附加不合理交易條件的行為、招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為等四種行為。串通行為等四種行為。 2.2.狹義的不正當(dāng)競爭行為狹義的不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者采取限制，是指經(jīng)營者采取限制競爭行為以外的違背誠實信用原則和公認的商業(yè)競爭行為以外的違背誠實信用原則和公認的商業(yè)道德的手段，與其他經(jīng)營者競爭的行為，包括混道德的手段，與其他經(jīng)營者競爭的行為，包括混淆行為、商業(yè)賄賂行為、虛假宣傳行為、侵犯商淆行為、商業(yè)賄賂行為、虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、低價傾銷行為、不正當(dāng)有獎銷售行業(yè)秘密行為、低價傾銷行為、不正當(dāng)有獎銷售行為、詆毀商譽

9、行為等七種行為。為、詆毀商譽行為等七種行為。 不正當(dāng)競爭行為的類型不正當(dāng)競爭行為的類型 不正當(dāng)競爭不正當(dāng)競爭 不正當(dāng)競爭行為不正當(dāng)競爭行為 限制競爭行為限制競爭行為 欺騙性交易欺騙性交易 商業(yè)賄賂商業(yè)賄賂 虛假宣傳虛假宣傳 侵犯商業(yè)秘密侵犯商業(yè)秘密 公公用企業(yè)用企業(yè) 政府政府 招標(biāo)招標(biāo) 搭售搭售 低價傾銷低價傾銷 不當(dāng)有獎銷售不當(dāng)有獎銷售 詆毀他人商譽詆毀他人商譽 練習(xí)題練習(xí)題(2004)(2004)：限制競爭：限制競爭VSVS不正當(dāng)競爭行為不正當(dāng)競爭行為 甲市某酒廠釀造的甲市某酒廠釀造的“藍星藍星”系列白酒深為當(dāng)系列白酒深為當(dāng)?shù)厝讼矚g。甲市政府辦公室發(fā)文指定該酒為本市地人喜歡。甲市政府辦公室

10、發(fā)文指定該酒為本市接待用酒，要求各機關(guān)、企事業(yè)單位在業(yè)務(wù)用餐接待用酒，要求各機關(guān)、企事業(yè)單位在業(yè)務(wù)用餐時，飲酒應(yīng)以時，飲酒應(yīng)以“藍星藍星”系列為主。同時，酒廠公系列為主。同時，酒廠公開承諾，用餐者憑借酒樓出具的證明，可取得消開承諾，用餐者憑借酒樓出具的證明，可取得消費費100100元返還元返還1010元的獎勵。下列說法哪個是錯誤的？元的獎勵。下列說法哪個是錯誤的？l A,A,甲市政府辦公室的行為屬于限制競爭的行為甲市政府辦公室的行為屬于限制競爭的行為l B,B,酒廠的做法尚未構(gòu)成商業(yè)賄賂酒廠的做法尚未構(gòu)成商業(yè)賄賂l C,C,上級機關(guān)可以責(zé)令甲市政府改正錯誤上級機關(guān)可以責(zé)令甲市政府改正錯誤l D

11、,D,監(jiān)督檢查部門可以沒收酒廠的違法所得并處罰款監(jiān)督檢查部門可以沒收酒廠的違法所得并處罰款一、混淆行為一、混淆行為l 混淆行為，或稱之為欺騙性交易行為、假冒行為，混淆行為，或稱之為欺騙性交易行為、假冒行為，行政執(zhí)法實踐中稱之為仿冒行為，是指經(jīng)營者在行政執(zhí)法實踐中稱之為仿冒行為，是指經(jīng)營者在市場經(jīng)營活動中，以仿冒等欺騙性手段對自己的市場經(jīng)營活動中，以仿冒等欺騙性手段對自己的商品或服務(wù)作出虛假表示，造成與他人的商品或商品或服務(wù)作出虛假表示，造成與他人的商品或服務(wù)相混淆，損害其他經(jīng)營者和消費者利益的行服務(wù)相混淆，損害其他經(jīng)營者和消費者利益的行為。為。l 廣義上講，仿冒行為包括對產(chǎn)品、質(zhì)量、價格、廣義

12、上講，仿冒行為包括對產(chǎn)品、質(zhì)量、價格、廣告以及一切代表企業(yè)商品或者企業(yè)商譽的外在廣告以及一切代表企業(yè)商品或者企業(yè)商譽的外在標(biāo)志的仿冒。狹義的仿冒行為僅指經(jīng)營者在其商標(biāo)志的仿冒。狹義的仿冒行為僅指經(jīng)營者在其商品或商品包裝上對他人的注冊商標(biāo)、包裝、裝潢、品或商品包裝上對他人的注冊商標(biāo)、包裝、裝潢、名稱、質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地等的仿冒行為。名稱、質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地等的仿冒行為。 （一）假冒他人注冊商標(biāo)（一）假冒他人注冊商標(biāo)l假冒他人注冊商標(biāo)，是指未經(jīng)商標(biāo)注冊人假冒他人注冊商標(biāo)，是指未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行用與其注冊

13、商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行為。為。l在行政執(zhí)法實踐中，往往將該行為理解為在行政執(zhí)法實踐中，往往將該行為理解為商標(biāo)法規(guī)定的所有商標(biāo)侵權(quán)行為，即商標(biāo)法規(guī)定的所有商標(biāo)侵權(quán)行為，即商商標(biāo)法標(biāo)法第第5252條規(guī)定的五種商標(biāo)侵權(quán)行為。條規(guī)定的五種商標(biāo)侵權(quán)行為。表現(xiàn)形式：表現(xiàn)形式：商標(biāo)法商標(biāo)法第第5252條條 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；

14、（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（不需不需要行為人主觀故意，無需要行為人主觀故意，無需“明知明知”）（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（又稱為反向又稱為反向假冒他人注冊商標(biāo)行為假冒他人注冊商標(biāo)行為）（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。 1 1、對、對商標(biāo)法商標(biāo)法第第5252

15、條的解析條的解析 從從商標(biāo)法商標(biāo)法第第5252條規(guī)定看，條規(guī)定看，商標(biāo)法商標(biāo)法通通常只保護注冊商標(biāo)，但也常只保護注冊商標(biāo)，但也不絕對不絕對。商標(biāo)法商標(biāo)法也也可以對可以對未注冊商標(biāo)未注冊商標(biāo)提供保護。比如提供保護。比如馳名商標(biāo)馳名商標(biāo)。 例如：例如：商標(biāo)法商標(biāo)法第第1313條條 就相同或者類似商就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未未在中國注冊在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。注冊并禁止使用。 就不相同或者不相類似商品申就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人

16、請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在已經(jīng)在中國注冊中國注冊的馳名商標(biāo)，的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。止使用。 對于非馳名商標(biāo)，如果沒有注冊，也可以受對于非馳名商標(biāo)，如果沒有注冊，也可以受到到反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法的保護，的保護，反不正當(dāng)競爭反不正當(dāng)競爭法法具有兜底作用。具有兜底作用。 2 2、馳名商標(biāo)、馳名商標(biāo) 2.1 2.1馳名商標(biāo)的含義馳名商標(biāo)的含義 20032003年年國家工商行政管理局公布國家工商行政管理局公布馳名商標(biāo)馳名商標(biāo)認定和保護規(guī)定認定和保護規(guī)定第二

17、條規(guī)定：本規(guī)定中的馳名第二條規(guī)定：本規(guī)定中的馳名商標(biāo)是指在中國為商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標(biāo)聲譽的商標(biāo)。 相關(guān)公眾相關(guān)公眾包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者，生產(chǎn)前述商品或者提供或者服務(wù)有關(guān)的消費者，生產(chǎn)前述商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等。者和相關(guān)人員等。 對于馳名商標(biāo)的保護是最為廣泛的，無論是對于馳名商標(biāo)的保護是最為廣泛的，無論是否注冊，也不限定同一種或者類似商品。否注冊，也不限定同一種或者類似商品。2.2 2.2 馳

18、名商標(biāo)的認定和保護馳名商標(biāo)的認定和保護 認定馳名商標(biāo)可以考慮意下事項：認定馳名商標(biāo)可以考慮意下事項：1 1、公眾對該商標(biāo)、公眾對該商標(biāo)知曉知曉程度；程度；2 2、該商標(biāo)、該商標(biāo)使用持續(xù)時間使用持續(xù)時間的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)使的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料；用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料； 3 3、該商標(biāo)的任何、該商標(biāo)的任何宣傳工作宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理的持續(xù)時間、程度和地理范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材料；料；

19、4 4、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護記錄保護記錄的有關(guān)材料，包的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護的有關(guān)材料；受保護的有關(guān)材料；5 5、該馳名商標(biāo)的其他因素，包括使用該商標(biāo)的主要、該馳名商標(biāo)的其他因素，包括使用該商標(biāo)的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等。區(qū)域等。 http:/中國馳名商標(biāo)中國馳名商標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)商業(yè)周刊商業(yè)周刊雜志雜志20042004年刊登的全球最有價值的年刊登的全球最有價值的100100個品牌排個品牌排行榜。行榜。 第第1

20、1名：可口可樂名：可口可樂 品牌價值：品牌價值：673.9673.9億億 美國美國第第2 2名：微軟名：微軟 品牌價值：品牌價值：613.7613.7億億 美國美國第第3 3名：名：IBMIBM 品牌價值：品牌價值：537.9537.9億億 美國美國第第4 4名：通用電器名：通用電器 品牌價值：品牌價值：441.1441.1億億 美國美國第第5 5名：英特爾名：英特爾 品牌價值：品牌價值：335.0335.0億億 美國美國第第6 6名：迪斯尼名：迪斯尼 品牌價值：品牌價值：271.1271.1億億 美國美國第第7 7名：麥當(dāng)勞名：麥當(dāng)勞 品牌價值：品牌價值：250.0250.0億億 美國美國第

21、第8 8名：諾基亞名：諾基亞 品牌價值：品牌價值：240.4240.4億億 芬蘭芬蘭第第9 9名：日本豐田名：日本豐田 品牌價值：品牌價值：226.7226.7億億 日本日本第第1010名：萬寶路品牌價值：名：萬寶路品牌價值：221.3221.3億億 美國美國例子：例子：Google (Google (谷歌谷歌) )l 根據(jù)市場研究機構(gòu)根據(jù)市場研究機構(gòu)BrandzBrandz的的20062006年評比結(jié)果，谷年評比結(jié)果，谷歌成為世界上價值最高的商標(biāo)，價值歌成為世界上價值最高的商標(biāo)，價值664664億美元。億美元。 評級采用把一美元投入當(dāng)前的商標(biāo)品牌，預(yù)計未評級采用把一美元投入當(dāng)前的商標(biāo)品牌，預(yù)

22、計未來收入的辦法。同時考慮了實際的經(jīng)濟數(shù)據(jù)和其來收入的辦法。同時考慮了實際的經(jīng)濟數(shù)據(jù)和其他可變因素，如：用戶的忠誠度和預(yù)期的增長潛他可變因素，如：用戶的忠誠度和預(yù)期的增長潛力。力。 20062006年，谷歌商標(biāo)價值提高了年，谷歌商標(biāo)價值提高了77%77%，而微軟，而微軟則從的商標(biāo)價值的冠軍跌落到第三位，其商標(biāo)價則從的商標(biāo)價值的冠軍跌落到第三位，其商標(biāo)價值值549549億美元。通用電器公司排在第二位，商標(biāo)價億美元。通用電器公司排在第二位，商標(biāo)價值值619619億美元。億美元。l 但是，也有人在仿冒，例如但是，也有人在仿冒，例如。3 3、關(guān)于、關(guān)于“反向假冒反向假冒”的構(gòu)成要件的構(gòu)成要件(1)(1

23、)產(chǎn)品是原告生產(chǎn)的，如果是被告或第三人產(chǎn)品是原告生產(chǎn)的，如果是被告或第三人生產(chǎn)的，沒有反向假冒的問題；生產(chǎn)的，沒有反向假冒的問題；(2)(2)原告產(chǎn)品已經(jīng)在公眾中有了產(chǎn)品聲譽；原告產(chǎn)品已經(jīng)在公眾中有了產(chǎn)品聲譽；(3)(3)未經(jīng)原告許可被告錯誤標(biāo)示產(chǎn)品的來源的未經(jīng)原告許可被告錯誤標(biāo)示產(chǎn)品的來源的, ,經(jīng)過許可的，也沒有反向假冒的問題；經(jīng)過許可的，也沒有反向假冒的問題；(4)(4)錯誤標(biāo)示可能導(dǎo)致消費者的混淆的；錯誤標(biāo)示可能導(dǎo)致消費者的混淆的；(5)(5)原告遭受損害的原告遭受損害的( (原告的聲譽的損害原告的聲譽的損害) )。例子：例子：“楓葉楓葉”訴訴“鱷魚鱷魚”反向假冒反向假冒 原告：楓葉公

24、司原告：楓葉公司 被告：鱷魚公司被告：鱷魚公司 19941994年年4 4月，原告發(fā)現(xiàn)，百盛購物中心鱷魚服裝專賣店出月，原告發(fā)現(xiàn)，百盛購物中心鱷魚服裝專賣店出售的售的“鱷魚鱷魚”西褲是經(jīng)過改裝了的原告的西褲是經(jīng)過改裝了的原告的“楓葉楓葉”西褲。西褲。19941994年年5 5月月3 3日，原告從該專賣店（以日，原告從該專賣店（以560560元的單價）購得西褲元的單價）購得西褲兩條。經(jīng)勘驗發(fā)現(xiàn)，該兩條。經(jīng)勘驗發(fā)現(xiàn)，該“鱷魚鱷魚”西褲系原告的產(chǎn)品，西褲系原告的產(chǎn)品，只是其只是其“楓葉楓葉”商標(biāo)替換成了商標(biāo)替換成了“鱷魚鱷魚”商標(biāo)，商標(biāo)，而且其銷售價格遠遠而且其銷售價格遠遠超過了原告的銷售價格（單價

25、超過了原告的銷售價格（單價200200元左右）。元左右）。 原告認為被告原告認為被告冒用他人產(chǎn)品冒用他人產(chǎn)品謀取暴利，既損害了消費者謀取暴利，既損害了消費者的經(jīng)濟利益，又惡意敗壞了原告的產(chǎn)品信譽、聲譽，擾亂了的經(jīng)濟利益，又惡意敗壞了原告的產(chǎn)品信譽、聲譽，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，違反了誠實信用的競爭原則，敗壞了原告在社會經(jīng)濟秩序，違反了誠實信用的競爭原則，敗壞了原告在消費者心目中的形象。消費者心目中的形象。 要求被告要求被告：(1)(1)公開賠禮道歉、消除影響；公開賠禮道歉、消除影響；(2)(2)賠償原告賠償原告100100萬元，包括被告非法獲利及對原告商業(yè)信譽造成的損害；萬元，包括被告非法獲利及對

26、原告商業(yè)信譽造成的損害；(3)(3)承擔(dān)本案的訴訟費、律師費等。承擔(dān)本案的訴訟費、律師費等。 請問：鱷魚公司的行為屬于不正當(dāng)競爭行為嗎？請問：鱷魚公司的行為屬于不正當(dāng)競爭行為嗎？( (二二) )仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢1 1、對知名商品的認定、對知名商品的認定 知名商品是在市場上具有一定的知名度，為相關(guān)知名商品是在市場上具有一定的知名度，為相關(guān)公眾所悉知的商品。公眾所悉知的商品。 認定標(biāo)準(zhǔn)認定標(biāo)準(zhǔn)：“商品名稱、包裝、裝潢被他人擅自商品名稱、包裝、裝潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成購買者誤認的，作相同或者近似使用，足以造成購買者誤認的，該商品即

27、可認定為知名商品。該商品即可認定為知名商品。”這是一個這是一個“反推反推標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)”，只用知名商品的名稱等才會被人擅自使，只用知名商品的名稱等才會被人擅自使用。用。 此外，知名商品的認定還可以參考如下因素（一）此外，知名商品的認定還可以參考如下因素（一）使用時間。（二）地域范圍。（三）廣告數(shù)量。使用時間。（二）地域范圍。（三）廣告數(shù)量。（四）銷售數(shù)額。（五）消費者口碑。（六）獲（四）銷售數(shù)額。（五）消費者口碑。（六）獲獎情況。獎情況。2 2、對、對“混淆混淆”的認定的認定l 反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第5 5條第條第2 2款的混淆，指的是款的混淆，指的是現(xiàn)實混淆現(xiàn)實混淆，但從立法宗旨看，還應(yīng)

28、包括，但從立法宗旨看，還應(yīng)包括可能混淆可能混淆。若干規(guī)定若干規(guī)定第第2 2條第條第2 2款規(guī)定：款規(guī)定：“前款所稱購買前款所稱購買者誤認為是該知名商品，包括足以使購買者誤認者誤認為是該知名商品，包括足以使購買者誤認為是該知名商品。為是該知名商品。” ” l 混淆的混淆的程度程度：不要求完全一樣，只要商業(yè)標(biāo)志的：不要求完全一樣，只要商業(yè)標(biāo)志的主要部分和整體印象相近，就可以造成混淆。主要部分和整體印象相近，就可以造成混淆。l 認定混淆的主體標(biāo)準(zhǔn)是一般購買者，以認定混淆的主體標(biāo)準(zhǔn)是一般購買者，以普通注意普通注意力力，即即一般社會公眾的知識、經(jīng)驗為標(biāo)準(zhǔn)。一般社會公眾的知識、經(jīng)驗為標(biāo)準(zhǔn)。3 3、對、對“

29、近似近似”的認定的認定l對使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝對使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，可以根據(jù)潢，可以根據(jù)主要部分和整體印象主要部分和整體印象相近，相近，一般購買者一般購買者施以施以普通注意力普通注意力會發(fā)生誤認等會發(fā)生誤認等綜合分析認定。綜合分析認定。l一般購買者已經(jīng)發(fā)生誤認或者混淆的，可一般購買者已經(jīng)發(fā)生誤認或者混淆的，可以認定為近似。以認定為近似。例子例子lGoogle Google 與與 GooglGoogllNokia Nokia 與與 NoktaNokta練習(xí)題練習(xí)題1 1（單選）（單選）l 甲酒廠生產(chǎn)的甲酒廠生產(chǎn)的“太歲康太歲康”高粱酒，在本省市場上高粱酒，在本省市

30、場上頗有名氣。以后，乙酒廠推出頗有名氣。以后，乙酒廠推出“狀元樂狀元樂”高粱酒，高粱酒，其酒瓶形狀和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與其酒瓶形狀和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“太歲康太歲康”幾近一致，但使用的注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠幾近一致，但使用的注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。對此，下列表述中哪一個是正確名廠址均不同。對此，下列表述中哪一個是正確的？（的？（ ）l A A 因注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對因注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對甲廠不構(gòu)成侵權(quán)。甲廠不構(gòu)成侵權(quán)。l B “B “太歲康太歲康”商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)識又未獲得專利，商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)識又未獲得專利

31、，甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)。甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)。l C C 兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤人，故兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤人，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。l D D 兩種商品裝潢雖外光近似，但常喝兩種商品裝潢雖外光近似，但常喝“太歲康太歲康”的認仔細的認仔細辨認可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止。辨認可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止。練習(xí)題練習(xí)題2 2（單選）（單選）l甲欲買甲欲買“全聚德全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標(biāo)不同但外包裝十分近上火車前誤購了商標(biāo)不同但外包裝十分近似的顯著標(biāo)明名稱為似的顯著

32、標(biāo)明名稱為“仝聚德仝聚德”的烤鴨，的烤鴨，遂向遂向“全聚德全聚德”公司投訴。公司投訴。“全聚德全聚德”公公司發(fā)現(xiàn)，司發(fā)現(xiàn)，“仝聚德仝聚德”烤鴨的價格僅為烤鴨的價格僅為“全全聚德聚德”的的1/31/3。如果。如果“全聚德全聚德”起訴起訴“仝聚仝聚德德”，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是下列哪一種？，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是下列哪一種？ A A 詆毀商譽的侵權(quán)行為詆毀商譽的侵權(quán)行為 B B 低價傾銷的不正當(dāng)競爭糾紛低價傾銷的不正當(dāng)競爭糾紛 C C 欺騙性交易的不正當(dāng)競爭糾紛欺騙性交易的不正當(dāng)競爭糾紛 D D 企業(yè)名稱侵權(quán)糾紛企業(yè)名稱侵權(quán)糾紛練習(xí)題練習(xí)題3 3 天津大湖新鮮食品果汁有限公司生產(chǎn)天津大湖新鮮食品果汁有限公

33、司生產(chǎn)的大湖橙汁有一種特殊的包裝裝潢，該產(chǎn)的大湖橙汁有一種特殊的包裝裝潢，該產(chǎn)品成為當(dāng)?shù)孛飘a(chǎn)品，擁有一定的消費者品成為當(dāng)?shù)孛飘a(chǎn)品，擁有一定的消費者群體天津麗雅日用化工廠生產(chǎn)的群體天津麗雅日用化工廠生產(chǎn)的“水果水果精華果王洗發(fā)露精華果王洗發(fā)露”仿照大湖橙汁的包裝裝仿照大湖橙汁的包裝裝潢，兩者的包裝裝潢非常相似，以致使有潢，兩者的包裝裝潢非常相似，以致使有些消費者誤認、誤購和誤食天津電視臺些消費者誤認、誤購和誤食天津電視臺告誡市民注意防止誤食告誡市民注意防止誤食l問：果汁與洗發(fā)露沒有競爭關(guān)系，日化廠問：果汁與洗發(fā)露沒有競爭關(guān)系，日化廠的行為是否是不正當(dāng)競爭行為？的行為是否是不正當(dāng)競爭行為？相關(guān)

34、規(guī)定相關(guān)規(guī)定l 國家工商局國家工商局關(guān)于在非相同或類似商品上擅關(guān)于在非相同或類似商品上擅自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或近似使用的定性處理問題的答復(fù)同或近似使用的定性處理問題的答復(fù)中指出：中指出：“仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為一般發(fā)生在相同或類似的商品上，但當(dāng)競爭行為一般發(fā)生在相同或類似的商品上，但經(jīng)營者在非相同、非類似商品上，擅自將他人知經(jīng)營者在非相同、非類似商品上，擅自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或類似使名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或類似使用，造成或足以

35、造成混淆或者誤認的，亦違反用，造成或足以造成混淆或者誤認的，亦違反反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第二條第（二）項的規(guī)定，第二條第（二）項的規(guī)定，認定為不正當(dāng)競爭行為，并按認定為不正當(dāng)競爭行為，并按反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法及國家工商行政管理局及國家工商行政管理局關(guān)于禁止仿冒知名商品關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定干規(guī)定的有關(guān)規(guī)定查處。的有關(guān)規(guī)定查處。” ” （三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名l 企業(yè)名稱權(quán)、經(jīng)營者的姓名是受法律保護的企業(yè)名稱權(quán)、經(jīng)營者的姓名是受法律保護的人格權(quán)中重

36、要的組成部分。企業(yè)名稱和經(jīng)營者姓人格權(quán)中重要的組成部分。企業(yè)名稱和經(jīng)營者姓名時區(qū)分商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者，或服務(wù)來源的重名時區(qū)分商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者，或服務(wù)來源的重要標(biāo)準(zhǔn)，它能夠反映出該企業(yè)或該生產(chǎn)經(jīng)營者的要標(biāo)準(zhǔn)，它能夠反映出該企業(yè)或該生產(chǎn)經(jīng)營者的商品聲譽及商業(yè)信譽。商品聲譽及商業(yè)信譽。l 根據(jù)相關(guān)司法解釋，具有一定的市場知名度、根據(jù)相關(guān)司法解釋，具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，可以認為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，可以認定為定為“企業(yè)名稱企業(yè)名稱”。具有一定的市場知名度，為。具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名

37、、藝名等，可以認定為認定為“姓名姓名”。 （四）在商品上偽造或者冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志（四）在商品上偽造或者冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志（對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示）等質(zhì)量標(biāo)志（對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示） 認證標(biāo)志是產(chǎn)品質(zhì)量認證機構(gòu)準(zhǔn)許經(jīng)其認證認證標(biāo)志是產(chǎn)品質(zhì)量認證機構(gòu)準(zhǔn)許經(jīng)其認證為產(chǎn)品質(zhì)量合格的企業(yè)在其商品上使用的一種質(zhì)為產(chǎn)品質(zhì)量合格的企業(yè)在其商品上使用的一種質(zhì)量標(biāo)志。量標(biāo)志。 如：如：中國強制認證（中國強制認證（China Compulsory China Compulsory CertificationCertification）的英文縮寫為）的英文縮寫為“CCCCCC認證

38、認證”，也，也就是通常所說的就是通常所說的3C3C認證認證，是中華人民共和國強制，是中華人民共和國強制規(guī)定各類產(chǎn)品進出口、出廠、銷售和使用必須取規(guī)定各類產(chǎn)品進出口、出廠、銷售和使用必須取得的認證，只有通過認證的產(chǎn)品才能被認為在安得的認證，只有通過認證的產(chǎn)品才能被認為在安全、環(huán)保等方面符合強制要求。全、環(huán)保等方面符合強制要求。 長城標(biāo)志長城標(biāo)志：中國電工產(chǎn)品認證委員會（：中國電工產(chǎn)品認證委員會（CCEECCEE）質(zhì)量認證標(biāo)志。已經(jīng)實施強制認證的產(chǎn)品有：電質(zhì)量認證標(biāo)志。已經(jīng)實施強制認證的產(chǎn)品有：電視機、收錄機、空調(diào)機、電冰箱、電風(fēng)扇、電動視機、收錄機、空調(diào)機、電冰箱、電風(fēng)扇、電動工具、低壓電器。工

39、具、低壓電器。 認證標(biāo)識認證標(biāo)識綠色食品標(biāo)志真皮標(biāo)志練習(xí)題練習(xí)題 某啤酒廠在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽，上印某啤酒廠在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽，上印有有“獲獲20052005年柏林國際啤酒博覽會金獎年柏林國際啤酒博覽會金獎”字樣和字樣和一個帶外文的徽章。此獎項和徽章均屬子虛烏有。一個帶外文的徽章。此獎項和徽章均屬子虛烏有。對這一行為應(yīng)當(dāng)如何認定對這一行為應(yīng)當(dāng)如何認定? ? （ ） A A根據(jù)根據(jù)反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法，該行為構(gòu)成虛假宣，該行為構(gòu)成虛假宣傳行為傳行為 B B根據(jù)根據(jù)反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法，該行為構(gòu)成欺騙性，該行為構(gòu)成欺騙性交易交易 C C根據(jù)根據(jù)民法通則民法通則，該行為構(gòu)成

40、為以合法形式，該行為構(gòu)成為以合法形式掩蓋非法目的的偽裝行為掩蓋非法目的的偽裝行為 D D該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律（五）（五） 仿冒產(chǎn)地或地理標(biāo)志仿冒產(chǎn)地或地理標(biāo)志 產(chǎn)地名稱產(chǎn)地名稱是表明某項產(chǎn)品來源于某個國家或是表明某項產(chǎn)品來源于某個國家或地區(qū)的說明性標(biāo)志，一般是由于歷史原因、地理地區(qū)的說明性標(biāo)志，一般是由于歷史原因、地理氣候等因素的影響，使某些地區(qū)的某種產(chǎn)品逐漸氣候等因素的影響，使某些地區(qū)的某種產(chǎn)品逐漸形成傳統(tǒng)優(yōu)勢，反映了產(chǎn)品的質(zhì)量。形成傳統(tǒng)優(yōu)勢，反映了產(chǎn)品的質(zhì)量。 著名產(chǎn)地是名優(yōu)產(chǎn)品的標(biāo)志，如：法國香檳著名產(chǎn)地是名優(yōu)產(chǎn)品的標(biāo)志，如：法國香檳（Cham

41、pagne)Champagne)為法國北部的一個省，蘇格蘭威士為法國北部的一個省，蘇格蘭威士忌，慕尼黑啤酒，中國茅臺，西湖龍井，景德鎮(zhèn)忌，慕尼黑啤酒，中國茅臺，西湖龍井，景德鎮(zhèn)瓷器等，都具有明顯的市場競爭優(yōu)勢。瓷器等，都具有明顯的市場競爭優(yōu)勢。 注意注意這與這與反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第9 9條規(guī)定的虛條規(guī)定的虛假宣傳是有區(qū)別的。虛假宣傳行為必須是發(fā)生在假宣傳是有區(qū)別的。虛假宣傳行為必須是發(fā)生在宣傳過程宣傳過程中，這是兩者最根本的區(qū)別。中，這是兩者最根本的區(qū)別。二、商業(yè)賄賂行為二、商業(yè)賄賂行為 （一）商業(yè)賄賂的概念（一）商業(yè)賄賂的概念 商業(yè)賄賂行為，是指經(jīng)營者為了爭取商業(yè)賄賂行為，是指經(jīng)

42、營者為了爭取交易機會，交易機會，暗中暗中給予交易對方或者能夠影給予交易對方或者能夠影響交易的有關(guān)人員以財物或者其他利益的響交易的有關(guān)人員以財物或者其他利益的行為，或經(jīng)營者在交易中暗中收受財物或行為，或經(jīng)營者在交易中暗中收受財物或其他利益的行為。其他利益的行為。（二）商業(yè)賄賂行為的特征（二）商業(yè)賄賂行為的特征1 1、主體主體：范圍廣泛。買方、賣方；法人、其他經(jīng)濟組織、：范圍廣泛。買方、賣方；法人、其他經(jīng)濟組織、公民個人均可以成為商業(yè)賄賂的主體。既包括有經(jīng)營主體公民個人均可以成為商業(yè)賄賂的主體。既包括有經(jīng)營主體資格的經(jīng)營者，也包括在經(jīng)營者的業(yè)務(wù)中承擔(dān)一定工作任資格的經(jīng)營者，也包括在經(jīng)營者的業(yè)務(wù)中承

43、擔(dān)一定工作任務(wù)或代為履行一定職責(zé)的個人。（如推銷員、采購員）。務(wù)或代為履行一定職責(zé)的個人。（如推銷員、采購員）。2 2、主觀主觀：故意。：故意。3 3、客觀客觀：經(jīng)營者為了銷售或購買商品，采用財物或者其他：經(jīng)營者為了銷售或購買商品，采用財物或者其他手段進行賄賂或者索取、收受特定利益。手段進行賄賂或者索取、收受特定利益。 （1 1）目的：銷售或購買商品、服務(wù)。）目的：銷售或購買商品、服務(wù)。 （2 2）時間：商業(yè)交易過程中，以區(qū)別其他賄賂。）時間：商業(yè)交易過程中，以區(qū)別其他賄賂。 （3 3）手段：財物或其他手段，都屬于）手段：財物或其他手段，都屬于“利益利益”的范疇。的范疇。包括：宣傳費、贊助費、

44、科研費、勞務(wù)費、咨詢費、傭金包括：宣傳費、贊助費、科研費、勞務(wù)費、咨詢費、傭金或者報銷各種費用等。或者報銷各種費用等。4 4、暗中帳外暗中帳外是認定商業(yè)賄賂行為的核心要素。是認定商業(yè)賄賂行為的核心要素。（三）對于（三）對于“回扣回扣”的界定問題的界定問題 回扣是指經(jīng)營者銷售商品是在回扣是指經(jīng)營者銷售商品是在帳外暗中帳外暗中以現(xiàn)以現(xiàn)金、實物或者其它方式退給對方單位或者個人的金、實物或者其它方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。一定比例的商品價款。 反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第8 8條對回扣等問題作了條對回扣等問題作了明確的規(guī)定：明確的規(guī)定：“在帳外暗中給予對方單位或者個在帳外暗中給予

45、對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。外暗中收受回扣的，以受賄論處。”這就明確了這就明確了在回扣問題上合法與非法、罪與非罪的界限。在回扣問題上合法與非法、罪與非罪的界限。回扣回扣VSVS折扣折扣1 1、支付的主體支付的主體不同。不同。 回扣廣泛存在的范圍廣泛，其支付的主體是不確定的，可回扣廣泛存在的范圍廣泛，其支付的主體是不確定的，可以是所有的經(jīng)濟組織及經(jīng)營者個人，并隨著供求關(guān)系的變以是所有的經(jīng)濟組織及經(jīng)營者個人，并隨著供求關(guān)系的變化而變化。折扣則是只存在于商品或者服務(wù)購銷活動中，化而變化。折扣則是只存在

46、于商品或者服務(wù)購銷活動中，其支付方是固定的，只能是賣方。其支付方是固定的，只能是賣方。2 2、接受的對象接受的對象不同。不同。 回扣的收受者是個人，具體包括經(jīng)濟組織的負責(zé)人、采購回扣的收受者是個人，具體包括經(jīng)濟組織的負責(zé)人、采購人員、代理人等與促成交易有關(guān)的個人，還包括經(jīng)營者個人員、代理人等與促成交易有關(guān)的個人，還包括經(jīng)營者個人的代理人。政府機關(guān)作為民事活動的主體時，相關(guān)人員人的代理人。政府機關(guān)作為民事活動的主體時，相關(guān)人員也可以成為回扣的接受者。也可以成為回扣的接受者。 折扣的接受者一般是買方，歸單位集體所有。個人成為買折扣的接受者一般是買方，歸單位集體所有。個人成為買方時方時( (即獨立民

47、事主體即獨立民事主體) )，折扣歸個人所有。，折扣歸個人所有。 3 3、給付的內(nèi)容給付的內(nèi)容不同。不同。 回扣名目繁多并不只限于支付金錢形回扣名目繁多并不只限于支付金錢形式，常見的回扣有式，常見的回扣有現(xiàn)金現(xiàn)金回扣、回扣、實物實物回扣、回扣、提供高級招待提供高級招待、提供其它報酬或服務(wù)等提供其它報酬或服務(wù)等。折扣具體表現(xiàn)為一定比例的價款或貨物數(shù)折扣具體表現(xiàn)為一定比例的價款或貨物數(shù)量，一般為營業(yè)收入額。量，一般為營業(yè)收入額。4 4、實施的方式不同。實施的方式不同。 回扣是回扣是秘密給付秘密給付的，是的，是“暗扣暗扣”。而。而折扣則是折扣則是公開明示公開明示的，一般在合同上或發(fā)的，一般在合同上或發(fā)

48、票上標(biāo)明，是票上標(biāo)明，是“明扣明扣”，買賣雙方均如實，買賣雙方均如實入帳。入帳。 5 5、承擔(dān)的法律責(zé)任承擔(dān)的法律責(zé)任不同。不同。 現(xiàn)行法律對回扣設(shè)定了較為嚴厲的懲罰措施，現(xiàn)行法律對回扣設(shè)定了較為嚴厲的懲罰措施，包括刑事責(zé)任和行政責(zé)任。包括刑事責(zé)任和行政責(zé)任。反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第2222條規(guī)定：條規(guī)定：“經(jīng)營者采用財物或者其它手段進經(jīng)營者采用財物或者其它手段進行賄賂以銷售或購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追行賄賂以銷售或購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，根據(jù)情節(jié)處以一萬

49、元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。有違法所得的，予以沒收。” 而折扣是一種合法行為，受法律保護，因而而折扣是一種合法行為，受法律保護，因而無法律責(zé)任可言無法律責(zé)任可言，但雙方必須依法入帳，否則，但雙方必須依法入帳，否則，將比照商業(yè)賄賂行為論處。將比照商業(yè)賄賂行為論處。 回扣回扣VSVS傭金傭金1 1、傭金是由經(jīng)營者付給中介人或居間人的，而回扣、傭金是由經(jīng)營者付給中介人或居間人的，而回扣則是付給交易對方的。則是付給交易對方的。2 2、傭金是以明示的方式公開支付的，回扣是秘密給、傭金是以明示的方式公開支付的，回扣是秘密給付的。付的。3 3、傭金是履行居間合同的形式，是支付給中間人的

50、、傭金是履行居間合同的形式，是支付給中間人的正當(dāng)?shù)膭趧?wù)報酬，回扣是利用交易相對人權(quán)力來正當(dāng)?shù)膭趧?wù)報酬，回扣是利用交易相對人權(quán)力來獲取交易機會。獲取交易機會。4 4、傭金不僅要規(guī)定于合同中，而且要按正規(guī)程序出、傭金不僅要規(guī)定于合同中，而且要按正規(guī)程序出具票據(jù)、記入會計賬目，繳納稅收；回扣既不入具票據(jù)、記入會計賬目，繳納稅收；回扣既不入賬，也不納稅，屬賬，也不納稅，屬“黑色收入黑色收入”。（四）有關(guān)商業(yè)賄賂的現(xiàn)實焦點（四）有關(guān)商業(yè)賄賂的現(xiàn)實焦點 這些年我國打擊商業(yè)賄賂的重點領(lǐng)域，這些年我國打擊商業(yè)賄賂的重點領(lǐng)域，主要集中在工程建設(shè)、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交主要集中在工程建設(shè)、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購銷、

51、資源開發(fā)、經(jīng)銷等領(lǐng)域。易、醫(yī)藥購銷、資源開發(fā)、經(jīng)銷等領(lǐng)域。商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式 1 1、在、在醫(yī)藥行業(yè)醫(yī)藥行業(yè)，一些新產(chǎn)品上市，廠家為，一些新產(chǎn)品上市，廠家為了推銷產(chǎn)品對政府機關(guān)進行賄賂；有的在了推銷產(chǎn)品對政府機關(guān)進行賄賂；有的在經(jīng)濟交往中間，對進購醫(yī)藥一方進行賄賂，經(jīng)濟交往中間，對進購醫(yī)藥一方進行賄賂，比如比如, ,醫(yī)院進購大型醫(yī)療器械設(shè)備，這些設(shè)醫(yī)院進購大型醫(yī)療器械設(shè)備，這些設(shè)備從國外進購時，國外廠商對中方醫(yī)藥人備從國外進購時，國外廠商對中方醫(yī)藥人員進行商業(yè)賄賂。員進行商業(yè)賄賂。 2 2、還有在、還有在工程承包工程承包當(dāng)中，為了得到一項工當(dāng)中，為了得到一項工程出現(xiàn)賄賂；程出

52、現(xiàn)賄賂； 3 3、在、在金融領(lǐng)域金融領(lǐng)域，為了貸款也產(chǎn)生賄賂。，為了貸款也產(chǎn)生賄賂。醫(yī)院行賄流程圖醫(yī)院行賄流程圖進藥、出庫、醫(yī)生處方三大關(guān)卡進藥、出庫、醫(yī)生處方三大關(guān)卡 l 90%的回扣，零售價的的回扣，零售價的10- 15%l l l l 藥房與醫(yī)藥公司之間的橋梁藥房與醫(yī)藥公司之間的橋梁 l l l 進藥環(huán)節(jié)進藥環(huán)節(jié)l 醫(yī)生醫(yī)生 庫房庫房 醫(yī)院藥事委員會醫(yī)院藥事委員會 藥劑科主任、需用藥科室主任藥劑科主任、需用藥科室主任練習(xí)題（單選）練習(xí)題（單選）l 華安公司為了促銷，在店門口樹起一個大招牌，華安公司為了促銷，在店門口樹起一個大招牌，上面寫到上面寫到“凡在本店購買辦公用品、勞保用品的，凡在本

53、店購買辦公用品、勞保用品的，給總價款給總價款4%4%的回扣，介紹推銷者給付總價款的回扣，介紹推銷者給付總價款1%1%的的傭金。傭金。”有人舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查：該公司有人舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查：該公司給付的回扣、傭金，賬面上皆有明確詳細的記錄。給付的回扣、傭金，賬面上皆有明確詳細的記錄。請問，該公司給付回扣、擁金的行為是（請問，該公司給付回扣、擁金的行為是（ ） A A 正當(dāng)?shù)拇黉N行為正當(dāng)?shù)拇黉N行為 B B 排擠經(jīng)營者的行為排擠經(jīng)營者的行為 C C 變相行賄行為變相行賄行為 D D 不正當(dāng)競爭行為不正當(dāng)競爭行為練習(xí)題（多選）練習(xí)題（多選）l明日百貨商場的章程規(guī)定，對日交易量超明日百貨商場的章

54、程規(guī)定，對日交易量超過過2 2萬元的攤主，應(yīng)將手續(xù)費的萬元的攤主，應(yīng)將手續(xù)費的4%4%作為折扣作為折扣退還給商場，并辦理完整的財務(wù)手續(xù)。商退還給商場，并辦理完整的財務(wù)手續(xù)。商場攤主對此提出了異議。下列說法場攤主對此提出了異議。下列說法不正確不正確的是（的是（ ） A A 、明日商場的行為不構(gòu)成不正當(dāng)競爭、明日商場的行為不構(gòu)成不正當(dāng)競爭 B B、明日商場的行為既構(gòu)成受賄又構(gòu)成不正當(dāng)競、明日商場的行為既構(gòu)成受賄又構(gòu)成不正當(dāng)競爭爭 C C、明日商場的行為構(gòu)成行賄、明日商場的行為構(gòu)成行賄 D D、明日商場的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭、明日商場的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭練習(xí)題練習(xí)題l 某經(jīng)銷公司所在地的夏季十分炎熱，

55、涼席的某經(jīng)銷公司所在地的夏季十分炎熱，涼席的銷路一向很好。銷路一向很好。19951995年春，該公司購買了一批涼年春，該公司購買了一批涼席，準(zhǔn)備在夏季買。但該年夏季氣候反常，氣溫席，準(zhǔn)備在夏季買。但該年夏季氣候反常，氣溫較低，造成了該公司的涼席銷路不好，積壓在倉較低，造成了該公司的涼席銷路不好，積壓在倉庫。為了銷售積壓的涼席，收回資金，該公司用庫。為了銷售積壓的涼席，收回資金，該公司用獎勵的方法來促銷涼席，將購買涼席的價款的獎勵的方法來促銷涼席，將購買涼席的價款的1010給與購買者，并如實入帳。此時，有一企業(yè)招給與購買者，并如實入帳。此時，有一企業(yè)招待所采購員李某到該公司購買了待所采購員李某到

56、該公司購買了100100張涼席，其中張涼席，其中貨款的貨款的1010作為該公司給李某的獎勵，雙方均不作為該公司給李某的獎勵，雙方均不入財務(wù)帳。后來該公司又用同樣方法推銷積壓的入財務(wù)帳。后來該公司又用同樣方法推銷積壓的涼席，庫存涼席銷售一空。涼席，庫存涼席銷售一空。l 問題：該公司將問題：該公司將10%10%價款讓給消費者的行為是價款讓給消費者的行為是否合法？該公司與李某交易的行為和李某的行為否合法？該公司與李某交易的行為和李某的行為是否屬于商業(yè)賄賂行為是否屬于商業(yè)賄賂行為? ?為什么？為什么？參考答案參考答案1 1、該公司將、該公司將10%10%價款讓給消費者的行為合法。價款讓給消費者的行為合

57、法。 因為是明示、如實入帳，因此這屬于正常的折扣。因為是明示、如實入帳，因此這屬于正常的折扣。2 2、該公司與李某交易的行為和李某的行為屬于商業(yè)、該公司與李某交易的行為和李某的行為屬于商業(yè)賄賂行為。賄賂行為。 根據(jù)根據(jù)反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第8 8條第條第2 2款規(guī)定：經(jīng)營款規(guī)定：經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳的經(jīng)營者必須如實入帳 。三、虛假宣

58、傳三、虛假宣傳l（一）概念（一）概念 虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者利用廣告或虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品或服務(wù)作引人誤解的不者其他方法，對商品或服務(wù)作引人誤解的不實宣傳的行為。實宣傳的行為。 反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法第第9 9條規(guī)定：條規(guī)定：“經(jīng)營經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。” 耐克偽科學(xué)案耐克偽科學(xué)案 2005 2005年年3 3月月1 1日，北京市一中院開庭審理了鄭慶生起訴

59、耐日，北京市一中院開庭審理了鄭慶生起訴耐克氣墊鞋偽科學(xué)欺詐宣傳案。克氣墊鞋偽科學(xué)欺詐宣傳案。20052005年年1111月，原告鄭慶生在該月，原告鄭慶生在該案被西城法院一審判駁后，隨即提起上訴。案被西城法院一審判駁后，隨即提起上訴。 據(jù)介紹，他從事鞋與健康研究有據(jù)介紹，他從事鞋與健康研究有1010年。他認為耐克公司在年。他認為耐克公司在其網(wǎng)站上宣傳氣墊運動鞋其網(wǎng)站上宣傳氣墊運動鞋“能給予肌肉、骨骼及關(guān)節(jié)最佳的能給予肌肉、骨骼及關(guān)節(jié)最佳的保護保護”等都缺乏事實和科學(xué)依據(jù)具有偽科學(xué)和商業(yè)欺詐的嫌等都缺乏事實和科學(xué)依據(jù)具有偽科學(xué)和商業(yè)欺詐的嫌疑。疑。 另外，鄭提交的新證據(jù)焦點則在耐克鞋的屬類方面。耐

60、另外，鄭提交的新證據(jù)焦點則在耐克鞋的屬類方面。耐克宣傳其產(chǎn)品均是運動鞋，但國家專利局專利公報顯示，耐克宣傳其產(chǎn)品均是運動鞋，但國家專利局專利公報顯示，耐克在中國申請的項技術(shù)專利，沒有一個屬于運動鞋之列。克在中國申請的項技術(shù)專利，沒有一個屬于運動鞋之列。此外，國家抽檢報告也表明，所謂的耐克運動鞋實際是旅游此外，國家抽檢報告也表明，所謂的耐克運動鞋實際是旅游鞋，而并非運動鞋。鞋，而并非運動鞋。 針對鄭慶生的上述意見，耐克公司代理人稱，本案焦點針對鄭慶生的上述意見，耐克公司代理人稱，本案焦點問題是耐克公司是否存在問題是耐克公司是否存在虛假宣傳虛假宣傳問題，而耐克公司始終認問題，而耐克公司始終認為其宣