1、第八章 企業法律制度考點8：一般取回權（權利人的取回權）（）1.管理人2.受理申請后，債務人占有的不屬于債務人的，該的權利人可以 通過取回；但是，企業能否取回原物？法另有規定的除外。（ 1）重整期間的限制債務人重整期間，權利人要求取回債務人合法占有的權利人的，不符合雙方事先約定條件的，不予支持。但因管理人或者自行管理的債務人約定，可能導致取回物被轉讓、毀損、滅失或者價值明顯減少的除外。（ 2）行使途徑的限制權利人主張取回相關（ 3）對待給付的限制的，應當提出。權利人行使取回權時應依法費用。3. 不能取回原物怎么辦？支付相關的費、保管費、托運費、委托費、代銷費等（1）對債務人占有的權屬不清的、鮮

2、活易腐等不易保管的或者不及時變現價值將嚴重貶損的，管理人及時變價并提存變價款后，有關權利人就該變價款行使取回權。（2）債務人占有的他人毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人賠償金、代償物。予以區分的，權利人主張取回該保險金、（ 3）如果債務人占有的他人被違法轉讓給第三人，且第三人依法已經善意取得所的，第三人尚未支付對價，或者對價雖已支付給債務人，但能與債務人主張取回該對價。相區分的，權利人第1頁 共13頁4. 連代位物也取不回怎么辦？（ 1） 權清償；毀損、滅失毀損、滅失發生在申請受理前的，權利人因損失形成的債權，作為普通債毀損、滅

3、失發生在申請受理后的，因管理人或者相關執行職務導致權利人損害產生的債務，作為共益債務清償。（ 2）被違法轉讓且第三人已經依法善意取得債務人占有的他人被違法轉讓給第三人，第三人已依法善意取得所，原權利人無法取回該的：轉讓行為發生在償；轉讓行為發生在申請受理前的，原權利人因損失形成的債權，作為普通債權清申請受理后的，因管理人或者相關執行職務導致原權利人損害產生的債務，作為共益債務清償。（ 3）被違法轉讓但第三人不符合善意取得規定債務人占有的他人被違法轉讓給第三人，第三人已向債務人支付了轉讓價款，但未能取得所，原權利人依法追回轉讓的，對因第三人已支付對價而產生的債務：轉讓行為發生在轉讓行為發生在申請

4、受理前的，作為普通債權清償；申請受理后的，作為共益債務清償。考點 9：取回權人的取回權（）1. 基本規定受理申請時，人已將標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，人可以表示取回 在運途中的標的物 ；但是，管理人可以支付全部價款，請求人交付標的物。2. 取回的方式只要賣人人對在途中的貨物采取過下列取回方式 之一 ，在標的物到后，出主張取回的，管理人應予準許：（ 1）通過通知承運人或者實際占有人中止收貨人等；、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他（ 2）在貨物未前主張取回在運途中標的物。考點 10：取回權所保留的合同（）1.（ 1）人+管理人決定繼續履行，其管理人決定

5、繼續履行所人保留合同的，買受人應當 按照原合同的約定 支付價款或者履行其他義務。（ 2）買受人違約買受人未依約支付價款或者履行完畢其他義務，或者將標的物、出質或者作出其他不當處分，給人造成損害的，人管理人依法要求買受人承擔違約責任：取回標的物第2頁 共13頁人管理人主張取回標的物，但買受人已經支付標的物總價款的75%以上或者第三人善意取得標的物所其他違約責任或者其他物權的除外。人未能取回標的物的，管理人依法主張買受人繼續支付價款、履行完畢其他義務，以及承擔相應賠償責任。2.人+管理人決定解除合同（ 1）買受人應無條件退貨人，其管理人決定解除所保留合同，依法要求買受人向其交付標的物。買受人 不得

6、 以其不存在未依約支付價款或者履行完畢其他義務，或者將標的物者作出其他不當處分情形進行抗辯。、出質或（ 2）買受人將標的物交付人管理人后：在合同履行中依法履行義務者，其已支付價款損失形成的債權作為 共益債務 清償；買受人在合同履行中約定義務的，其上述債權作為 普通債權 清償。3. 買受人（ 1）買受人+管理人決定繼續履行，其管理人決定繼續履行所保留合同的，原合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務的期限在支付價款或者履行其他義務。申請受理時 視為到期 ，買受人管理人應當及時向人（ 2）買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務，或者將標的物、出質或者作出其他不當處分，給人造成損

7、害：人依法主張取回標的物，但買受人已支付標的物總價款 75% 以上 或者第三人善意或者其他物權的除外。取得標的物所人因上述情況未能取回標的物，主張買受人繼續支付價款、履行完畢其他義務，以及承擔相應賠償責任。對因買受人未支付價款或者未履行完畢其他義務，以及買受人管理人將標的物、出質或者作出其他不當處分導致人損害產生的債務，作為 共益債務 清償。4. 買受人（ 1）買受人+管理人決定解除合同，其管理人決定解除所保留合同，人主張取回標的物，但應返還已支付的價款。（ 2）取回的標的物價值明顯減少給人造成損失的，人可從買受人已支付價款中 優先予以抵扣 ，剩余部分返還給買受人；對買受人已支付價款不足以彌補

8、成的債權，作為 共益債務 清償。人標的物價值減損損失形考點 11：抵銷權（）1.抵銷權的基本條件（ 1）債權人在申請 受理前 對債務人負有債務的，可以主張抵銷。第3頁 共13頁（ 2）債權人主張抵銷，管理人不得以下列理由提出異議：申請受理時，債務人對債權人負有的債務尚未到期；申請受理時，債權人對債務人負有的債務尚未到期；雙方互負債務標的物種類、品質不同。2.抵銷權的行使方向債權人依法行使抵銷權，應當提出抵銷主張；管理人不得主動抵銷債務人與債權人的互負債務，但抵銷使債務人受益的除外。3. 不得抵銷的情形（ 1）債務人的債務人在申請 受理后 取得他人對債務人的債權的，不得抵銷。（ 2）出資人抵銷權

9、的限制債務人的股東主張以下列債務與債務人對其負有的債務抵銷，債務人管理人提出異議的， 應予支持：債務人股東因欠繳債務人的出資或者抽逃出資對債務人所負的債務；債務人股東股東權利或者關聯關系損害公司利益對債務人所負的債務。考點 12：1.費用和共益債務（）受理的申請后發生的下列費用，為費用：費用；（1）2） 管理、變價和分配債務人3） 管理人執行職務的費用、的費用；和聘用的費用。2.受理申請后發生的下列債務，為共益債務：（1）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；2）債務人受無因管理所產生的債務；3） 因債務人不當得利所產生的債務；4） 為債務人繼續營業而應支付的

10、勞動和保險費用以及由此產生的其他債務；5）管理人或者相關執行職務致人損害所產生的債務；6）債務人致人損害所產生的債務。3.費用和共益債務的清償費用和共益債務由債務人（1）（未設定擔保）隨時清償。費用 和 共益債務的，先行清償2） 債務人3） 債務人不足以清償所有不足以清償所有費用。費用 或者 共益債務的，按照比例清償。考點 13：債權申報的程序性規定（）1. 債權申報期限受理申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自發布受理申請公告之日起計算， 最短不得少于 30日，最長不得超過 3。2. 管理人收到債權申報材料后，依法編制債權登記表，提交第一次債權人會議 核查后，管理人、債務人、其

11、他債權人等對債權無異議的，列入債權確認表，債權確認表由定 確認 。；經核查裁第4頁 共13頁【提示】管理人必須將申報的債權 全部登記 在債權登記表上，不效或不能成立等為由拒絕編入債權登記表。以其認為債權超過時考點 14：債權申報的基本規則（）1. 職工勞動債權（ 1）職工勞動債權 不必申報 ，由管理人后列出并予以公示；職工對記載有異議的，可以要求管理人更正，管理人不予更正的，職工可以向提起債權確認。（ 2）除職工勞動債權外，其他債權如稅收債權、權的債權均需依法申報。保障債權以及對債務人特定享有擔保2.3.債權。4.5.未到期的債權，在申請受理時 視為到期 。附利息的債權自申請受理停止計息 ；無

12、利息的債權，無論是否到期均以本金申報連帶債權人可以由其中 一人代表全體 連帶債權人申報債權，也可以 共同 申報債權。附條件、附期限的債權和、仲裁未決的債權，債權人也可以申報債權。6.違約金管理人或者債務人依照定解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權；此時可申報的債權以實際損失為限，違約金不得作為報。債權申考點 15：涉及保證時的債權申報（）1. 債務人第5頁 共13頁（ 1）債權人先找債務人的債權人已申報全部債權的，保證人或連帶債務人不能再申報債權。債權人先向債務人申報債權追償的，對于其在未受清償的部分，債權人要求保證內 提出。人承擔到期保證責任的，最

13、遲應當 在（ 2）債權人先找保證人的程序終結后 6可找：不論連帶保證，還是一般保證受理債務人 受理債務人補充責任的保證人追償。后，對于負連帶責任的保證人，債權人直接要求其清償保證債務；直接，中止執行程序的，保證人不得行使先訴抗辯權；債權人可以保證人能否申報債權？債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權。（ 3）債權人誰都不找保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的，以其對債務人的將來求償權預先申報債權。債權人知道或者應當知道債務人，既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先申報債權行使追償權的，保證人在該債權在可能受償的范圍內免除保證責

14、任。2. 保證人第6頁 共13頁（ 1）受理保證人的，保證人的保證責任不得因其而免除。（ 2）連帶保證保證債務已到期時，債權人可依保證合同的約定向保證人申報債權追償；保證債務尚未到期的， 取消保證人的期限利益 后，直接申報債權求償。（ 3）一般保證先以保證債權額的全部向保證人申報債權。在債權額。分配過程中，如債權人先獲得債務人清償，便應根據清償結果相應調整其對保證人的如債權人先從保證人處獲得清償，提存，待債權人在債務到期從債務人處行使受償權利后，再確定保證人應否承擔保證責任，并按保證人實際應承擔補充責任的范圍向債權人支付，余款由收回，分配給保證人的其他3. 債務人和連帶保證人均債權人。連帶債務

15、人數人被裁定適用權。程序的，債權人就全部債權分別在各中申報 債考點 16：債權人會議（）第7頁 共13頁1. 組成（ 1）債權人會議應當有債務人的 職工和工會的代表 參加，對有關事項意見。（ 2）債權人會議設2. 召集一人，由在 有完全表決權的債權人 中指定。（ 1）第一次債權人會議第一次債權人會議由（ 2）以后的債權人會議召集，自債權申報期限屆滿之日起 15日內召開。認為必要時；管理人向債權人會議提議時；債權人委員會向債權人會議 占債權總額 1/4以上的債權人3. 職權提議時；向債權人會議提議時。（1） 核查債權；2） 申請更換管理人，管理人的費用和；3） 監督管理人；4） 選任和更換債權人

16、委員會成員（非由職工代表或者工會代表擔任的）；5） 決定繼續或者停止債務人的營業（在第一次債權人會議召開之后）；6） 通過重整計劃；7） 通過和解協議；8） 通過債務人9） 通過10） 通過的管理方案； 的變價方案；的分配方案。4. 表決權（1）第一次債權人會議凡是申報債權者 均法提出異議。（ 2）以后的債權人會議參加第一次債權人會議，參加對其債權的核查、確認活動，并可依對于第一次會議以后的債權人會議，只有債權 得到確認 者才行使表決權。債權尚未確定的債權人，除表決權。（ 3）有物的擔保的債權人的表決權能夠為其行使表決權而臨時確定債權額者外，不得行使對債務人的特定享有擔保權的債權人，未放棄優先

17、受償權利的，對通過 和解協議 和分配方案 的事項不享有表決權。（ 4）職工債權人的表決權債務人的職工和工會代表在債權人會議上通常沒有表決權；但如存在職工勞動債權不能從中獲得全額、及時優先受償，或是在重整債權人會議決議通過可能影響其清償、就業利益的重整計劃草案等情況下，職工債權人應享有表決權。5. 決議規則（ 1）和解協議的表決第8頁 共13頁由出席會議的有表決權的債權人 過半數 同意，并且其所代表的債權額的 2/3 以上 。（ 2）重整計劃的分組表決擔保債權總額由出席會議的同一表決組的債權人 過半數 同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3 以上 。出資人組對重整計劃草案中涉及出資益調

18、整事項的表決，經 參與表決的出資人所持表決權 2/3 以上 通過的，即為該組通過重整計劃草案。（ 3）一般事項的表決由出席會議的有表決權的債權人 過半數 通過，并且其所代表的債權額擔保債權總額的1/26.以上 。債權人會議僵局7.債權人委員會（1）債權人委員會為的 選設 機關。2） 債權人委員會中應當有一名債務人企業的 職工代表或者工會代表 。3） 債權人委員會的成員人數原則上應為 奇數 ， 最多不超過 9人 。考點 17：重整程序（）（一）進入重整期間的效力1. 在重整期間，經債務人 申請 ，產和營業事務；管理人的職權由債務人行使。批準 ，債務人可以在管理人的監督下自行管2. 在重整期間，對

19、債務人的特定享有的擔保權 暫停行使 ；對企業重整無保留必要的擔保，經債務人或管理人同意，擔保權人可以行使擔保權。3.4.的條件5.6.權；但在重整期間，債務人或者管理人為繼續營業而借款的，可以為該借款設定擔保。債務人合法占有的他人。，該的權利人在重整期間要求取回的，應當 符合事先約定在重整期間，債務人的出資人 不得 請求投資分配。在重整期間，債務人的董事、監事、高級管理同意的除外 。不得向第三人轉讓其持有的債務人的股經（二）重整計劃草案的制定、表決與批準1. 債務人或者管理人應當 自裁定債務人重整之日起 6內 ，同時向和債可以權人會議提交重整計劃草案；期限屆滿，經債務人或者管理人請求，有正當理

20、由的，第9頁 共13頁決議類型裁定的條件復議申請人申請時間管理方案、變價方案經債權人會議表決 未通過債權人自裁定宣布之日或收到通知之日起 15日內分配方案經債權人會議 二次表決未通過債權額擔保債權總額 1/2以上 的債權人裁定延期 3序，并宣告債務人；債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，。應當裁定 終止重整程2. 重整計劃草案的表決與批準（三）重整計劃的效力1. 經有約束力。裁定批準的重整計劃，對 債務人和全體債權人（包括有物的擔保的債權人） 均2. 債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利， 不受重整計劃的影響 。（四）上市公司重整的特殊規定1. 信息和披露（ 1）上市公司應

21、當按照相關規則及時履行信息披露義務。（ 2）上市公司進入重整程序后，由管理人履行相關法律、行政、部門規章和公司章程規定的原上市公司董事會、董事和高級管理事務的除外。2. 重整涉及并購重組承擔的職責和義務，上市公司自行管產和營業（ 1）應與中國會商監管機構行政上市公司重整計劃草案涉及事項的，受理的應當通過最高，啟動與中國監督管理委員會的會商機制。（ 2）無須再行召開股東大會重整計劃草案提交出資人組表決且經裁定批準后，上市公司無須再行召開股東大會。第10頁 共13頁考點 18：和解程序（）1. 和解協議草案的制定、通過和認可（ 1）債務人申請和解，應當提出和解協議草案。（ 2）表決與認可2. 和解

22、協議的效力（ 1）經權人） 均有約束力。裁定認可的和解協議，對 債務人和全體和解債權人（不包括有物的擔保的債（ 2）按照和解協議減免的債務，自和解協議執行完畢，債務人不再承擔清償責任。（ 3）和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協議的影響。考點 19：別除權（）1. 別除權的判定別除權，是指對人的特定享有擔保權的權利人，對該特定享有優先受償的權利。2. 效力（ 1）在主債務人的享有別除權對該特定享有優先受償的權利；未能完全受償的債權作為普通債權；別除權人放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。（ 2）在擔保人的享有別除權對該特定享有優先受償的權利；在擔保物價款不足以

23、清償擔保債權時，余債不得作為主債務人求償；別除權人如放棄優先受償權利，其債權也不能轉為對債權向人要求清償，只能人的債權。考點 20：的變價和分配（）第11頁 共13頁1.的清償順序擔保的債權按 別除權 處理；（1）有2）費用和共益債務由債務人隨時清償；3）其他債權按下列順序處理職工勞動債權（人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、費用，所欠的應當劃入職工規定應當支付給職工的補償個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政金）；【提示】企業的董事、監事和高級管理的工資按照該企業職工的平均工資計算。 費用和無人欠繳的除應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用以外的保險人所欠；擔保

24、的普通債權。不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。【提示】2.（滯納金企業在1）受理前 因欠繳產生的滯納金，屬于普通債權，不享有與欠繳相同的優先受償地位。2）企業在（受理后 因欠繳產生的滯納金，不屬于債權，在不予清償。3. 商業（ 1）商業。不能支付到期債務，經業監督管理機構同意，由依法宣告其（2）商業時，在支付費用、所欠職工工資和勞動保險費用后，應當優先支付 個人儲蓄存款的本金和利息 。4. 債權人會議表決通過行。分配方案后，由管理人提請裁定認可后，由管理人執5.分配方案實施中的特殊問題（ 1）無法通知且無法直接交付，或者經通知債權人未受領也無法直接交付的分，管理人應當提存。債權人 自最后分配公告之日起滿 2仍不領取的，視為放棄受領分配的權利，管理人或者應當將提存的分分配給其他債