1、恢復性司法與我國的緩刑制度 一 一、恢復性司法與我國的緩刑制度概況 恢復性司法是一種通過恢復性程序實現恢復性結果的犯罪處理方法。 所謂恢復性程序，是指通過犯罪人與被害人之間面對面的接觸，并經 過專業人士充當的中立的第三者的調解，促進當事方的溝通與交流， 并確定犯罪發生后的解決方案。所謂恢復性結果，是指通過抱歉、賠 償、社區效勞、生活幫助等使被害人因犯罪所造成的物質精神損失得 到補償，使被害人因受犯罪影響的生活恢復常態，同時亦使犯罪人通 過積極的負責任的行為重新融入社區，并贏得被害人及其家庭和社區 成員的諒解。我國刑法中的緩刑，采用的是緩執行制度，是附有一定條件，暫緩執 行刑罰或不執行原判刑罰的

2、一種制度。 即指人民法院對于被判處拘役、 三年以下有期徒刑的犯罪分子，認為暫不執行原判刑罰，確實不致再 危害社會的，在一定考驗期內，暫緩執行原判刑罰的制度。我國的緩 刑制度雖然是緩執行制度，但卻是在人民法院定罪量刑的同時進行緩 刑宣告的制度。 緩執行制度在實踐中對教育改造罪犯， 使之改正自新， 預防重新犯罪，維護社會穩定等方面發揮了重大作用。然而，緩執行 制度在司法實踐中存在著種種具體問題，難以到達緩刑的真正目的， 確有必要進行改革和完善。我國現行適用緩刑的條件有三：其一是被判處拘役或者三年以下有期 徒刑；其二是犯罪分子確有悔改表現，法院認為不關押也不致于再危 害社會；其三是罪犯不屬累犯。即適

3、用緩刑既要考慮犯罪的性質，更 要關注不予關押的社會危害性。同樣，恢復性司法其固然要關注犯罪 人的已然之罪， 這就是“顧后，但其更加關注犯罪人以及一項具體犯罪 中有利害關系的所有各方聚集在一起，共同決定如何消除這項犯罪的 后果及其對未來的影響， 這就是 “瞻前。此外，緩刑是確實不危害社會 的有條件不予執行原判刑罰的制度，與恢復性司法所強調的非犯罪化 的處理方式一樣強調刑罰的輕緩化與非監禁化，強調社區的矯治，為 此可以說緩刑制度與恢復性司法有著異曲同工之處。據估計，截止 20世紀 90 年代末，歐洲共出現了 500多個恢復性司法 方案，北美的恢復性司法方案有 300 多個，世界范圍內的恢復性司法

4、也僅為 1000 多個。“恢復性司法 也日益成為西方刑事法學界的一大 “顯 學。但該項制度設計仍然是一項遠未開展成熟的刑事司法理論和刑事 司法體制，況且一項制度的移植與建構，需要有歷史文化的吻合、觀 念的準備、經濟的根底，其他制度特別是刑法、刑事法的各項制度的 協調，不是一朝一夕的事。但鑒于緩刑制度與恢復性司法在理念及價 值上的共同性，筆者認為我國在適用緩刑制度時引進恢復性司法的相 關機制，可以充分的發揮緩刑制度的價值目標，又是對原有刑事司法 制度的完善，且與我國現有的根本刑事制度相一致。二、緩刑制度引進恢復性司法的必要性 在我國的審判實踐中，是否適用緩刑完全由人民法院作出決定，由于 “確實不

5、致再危害社會 沒有統一的考量標準， 因而有的考慮被告人犯罪 的情節和案發后的悔罪表現、受害人的態度等等，在認定悔罪表現方 面也大都將被告人是否具有法定從輕情節如自首、立功、從犯、未 成年人、是否退臟退賠或賠償受害人損失、是否繳納罰金等作為考量 因素，有的甚至將被告人不適宜監禁的因素如疾病、家庭因素如 需贍養老人、撫養子女等一些與被告人相關聯的不合法的客觀因素 作為適用緩刑因素考慮。只注重被告人的悔罪主觀意識，缺乏對被告 人的平時表現的調查了解，特別是忽略了對適用緩刑罪犯的監管、幫 教、改造等客觀條件的考慮。正因如此，有些被告人親屬為了能使被 告人適用緩刑，免受監禁，表示愿意多交罰金、多賠償損失

6、，以金錢 的付出來表達被告人的悔罪態度，以至使之成為緩刑的交換條件；有 些單位組織出于被告人親屬的種種關系，礙于情面，不切實際地亂出 證明，一概證明被告人表現良好；有的幫教組織也停留在紙面上，形 同虛設，少數幫教成員甚至不知道被幫教的對象；等等。這些現實存 在的情況，并不能說明被告人悔罪的真實性，也不能如實反映適用緩 刑的客觀條件，給法官提供了種種假象，導致了法官在考慮對被告人 適用緩刑時出現偏差。因此說，判斷被告人歸案后是否誠心悔過，適 用緩刑是否確實不致再危害社會，實質上都處于一種不確定狀態，而 現行的緩執行制度將這種待定狀態交由法官提前認定，確實難于準確 把握，以至緩刑期間重新犯罪的時有

7、發生，有的甚至是報復性犯罪。 也容易導致法官濫用職權，搞暗箱操作，盲目地適用緩刑，造成重罪 輕判，使得某些罪犯逃避了應得的懲罰，有損法律的嚴肅性。由于被害人是受犯罪行為直接侵害的人， 是刑事訴訟的啟動因素之一， 也是刑事訴訟保護的中心人物。在有被害人的案件中，刑事訴訟自始 自終都應是圍繞著追究犯罪和保護被害人合法權益而進行的，因此， 如何保障被害人的訴訟權利，是刑事訴訟法所要著重解決的主要問題 之一。正如有的學者所講：被害人與犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟中的關系是對立的，雙方的訴訟權利保障構成了刑事訴訟中人權保障 的根本內容，無視雙方中的任何一方都是片面的，不適當的。 保障人權要求在刑事訴訟的

8、各個階段都應給予被害人和犯罪嫌疑人、 被告人以充分的訴訟參與權。在以往的刑事司法模式中，國家偷走了被害人和犯罪人的矛盾，被害人幾乎處于被遺忘的境地，而恢復性 司法對被害人給予了更多的關注、撫慰和補償，減少了被害人由受害 方變為加害方的情形。恢復性司法是一種通過恢復性程序實現恢復性 后果的非正式犯罪處理方法，其所強調的是賠償和預防，而不是給予 懲罰。而所謂恢復性程序，是指通過犯罪人與被害人之間面對面的協 商，并經過以專業人員或社區志愿者充當的中立的第三方的調解，促 進當事人的溝通與交流，并確定犯罪發生之后的解決方案；所謂恢復 性結果是指通過抱歉、賠償、社區效勞、生活幫助等使被害人因犯罪 所造成的

9、物質精神得到補償，使被害人的受犯罪影響的生活恢復常態， 當然在此理解的恢復性不能機械地界定為使事態恢復到犯罪發生之前 的狀態，事實上犯罪所造成的狀態損害是全方面的其中就包括了人際 關系方面，而恢復性司法的目標也不可能是一種理想的狀態，而是要 通過被害人、犯罪人與社區成員之間的交流與對話，使得社區人際關 系經過整合到達更為和諧、人與人之間關系的紐帶得以更加牢固的境 界。同時也使犯罪人通過積極得負責任的行為重新取得被害人及其家 庭和社區成員的諒解，并使犯罪人重新回歸社會。為此，在適用緩刑的司法程序中，引進恢復性司法的機制成為必要。 充分尊重被害人、被告人的訴訟主體的地位，通過被告人與被害人之 間面對面的接觸，并由法官充當的中立的第三者，促進當事