1、女職工勞動保護特別規定簡要介紹2012年4月18日，國務院總理溫家寶主持召開國務院常務 會議，會議審議弁原則通過女職工勞動保護特別規定（草案）, 草案調整了女職工禁忌從事的勞動范圍。女職工勞動保護規定 是中國政府為維護女職工的合法權 益，減少和解決女職工在勞動和工作中因生理特點造成的特殊困 難，保護其健康而制定的法規。 世界各國也都有類似的保障女職 工權益的法律法規，但具體條款因國情和體質差異又各有不同。 以產假為例，世界各國對產假的規定長短不一，丹麥、瑞典、挪 威、斯洛文尼亞等國家的產假均有 52周或更多，而埃塞俄比亞 產假僅有45天。國務院令中華人民共和國國務院令（第 619號）女職工勞動

2、保護特別規定已經 2012年4月18日國務院第200次常務會議通過，現予公布，自公布之日起施行。總 理 溫家寶二O一二年四月二十八日規定發布2012 年 5 月 7 日， 新華社受權全文發布經國務院第 200 次 常務會議通過的女職工勞動保護特別規定。內容簡介女職工勞動保護特別規定共有16 條。其中規定了用人單位應當遵守女職工禁忌從事的勞動范圍， 并在附錄中詳細規定 了女職工在經期、孕期、哺乳期等禁忌從事的勞動范圍。規定指出，用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。規定指出，女職工在孕期不能適應原勞動的，用人單位應當根據醫療機構的證明， 予以減輕勞動

3、量或者安排其他能夠適應的勞動。 對懷孕 7 個月以上的女職工， 用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動， 并應當在勞動時間內安排一定的休息時間。 懷孕女職工在勞動時間內進行產前檢查， 所需時間計入勞動 時間。規定第七條指出，女職工生育享受 98 天產假，其中產前可以休假15 天；難產的，增加產假15 天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，增加產假15天。女職工懷孕未滿4個月流 產的，享受15天產假；懷孕滿4個月流產的，享受42天產假。規定同時對違反該規定的后果確定了相應的處罰辦 法。背景1988年，國務院頒布的女職工勞動保護規定是我國第 一部綜合性的女職工勞動保護專門法規，對于減少和解決女職工

4、 在勞動中因生理特點造成的特殊困難、 保障女職工的身心健康發 揮了重要作用。之后中國又陸續頒布了婦女權益保障法、企 業職工生育保險試行辦法、女職工禁忌勞動范圍的規定、女職工保健工作規定等法律法規和規章，形成了較為完善的 女職工勞動保護法律體系。女職工勞動保護規定施行24年來，其外部環境發生了巨大變化：一、是勞動關系領域發生重大變化。隨著經濟體制改革的不 斷深化和所有制結構的調整中我國勞動關系發生了深刻的變化： 以公有制為主體、多種所有制經濟共同發展格局的形成和公有制 企業的改革，使勞動關系多樣化、復雜化；用工制度的改革和勞 動力市場的形成，使勞動關系市場化、契約化。二、 是女職工勞動保護需求發

5、生變化。 中國女職工隊伍不斷壯大， 占職工總數的 42.7% 。 其中， 女農民工已占女職工總數的37% ， 女職工勞動保護的對象、 利益訴求呈現出多層次、 多樣化，經濟的快速發展和社會文明程度的提高， 要求對女職工勞動保護更明確、更具體，標準更科學。三、是在貫徹執行中存在許多問題。由于女職工勞動保護規定制定時間久遠，其適用范圍、保護標準、生育待遇、禁忌勞動范圍的相關內容已不能滿足新形勢下女職工勞動保護的需求， 不能適應形勢發展的需要， 部分條款與國家相繼頒布的有關法律法規無法接軌，在一定程度上影響了其作用的發揮。四、 是社會各界要求修改呼聲強烈。 自 1998 年以來， 人大、政協每年都收到

6、希望國家盡快修改完善女職工勞動保護規定的議案和提案，且議案和提案數逐年增加。許多專家、學者、職工群眾、 社會團體、 婦聯和工會組織也通過多種渠道和途徑進行呼吁，形成了較強的態勢。對此，在有關部門的高度重視和國務院法制辦的積極努力下， 在多部委的共同參與， 工會、 婦聯等群團組織的積極配合下，修訂工作于 2006 年列入議程，經過深入調研和反復論證，特別規定得以出臺。意義全總女工部負責同志表示， 特別規定的頒布實施，具有 十分重要的意義：一、是體現了黨和國家關心愛護女職工的一貫政策。 1925年第二次全國勞動大會通過的經濟斗爭決議案就對女工的勞動保護做出明確規定， 新中國成立后我們黨又制定了一系

7、列保護婦女的政策和法令，形成了比較完善的女職工勞動保護法律體系。特別規定 的頒布實施更充分體現了黨和國家對女職工權益保障工作的高度重視和與時俱進， 體現了堅持民生為重、 以人為本的服務理念。2、 是體現了對女職工和下一代健康的高度重視。 女職工在肩負著參與國家社會經濟建設重任的同時， 還承擔著人類繁衍下一代的社會責任。 加強對女職工勞動過程中的特殊保護， 對于保護女職工及其下一代的健康、 保證中華民族的整體素質的提高具有重大的現實意義。3、 是有利于保護和調動女職工的積極性。 女職工是工人階級重要組成部分，是推動我國經濟社會發展不可或缺的重要力量。特別規定的頒布實施，有利于保護女職工的平等就業

8、、職業安全和生命健康， 對于進一步激發女職工參與經濟建設的積極性、主動性和創造性，提高勞動生產率具有積極的促進作用。4、 是有利于構建和諧勞動關系。 勞動關系的和諧是社會和諧穩定的基礎。貫徹落實特別規定，促使企業改善女職工勞動安全衛生條件， 既可增強職工對企業的認同感和歸屬感， 又解除了女職工的后顧之憂，有利于促進勞動關系的和諧與穩定。中華女子學院法學院劉明輝教授介紹說， 特別規定第11 條規定了用人單位防止工作場所性騷擾的義務“用人單位應當預防和制止在工作場所對女職工的性騷擾。” “應當”一詞表明這是一種強制性規范， 用人單位只要違反此項義務， 就應當承擔相應的法律責任。這是女職工期盼已久的

9、一項法律制度，堪稱保障女職工人格尊嚴和工作環境權的一項重大突破， 具有深遠的意義。一、是填補了國家性騷擾立法的一項空白；二、是有利于實現新中國婦女發展綱要確立的反性騷擾目標；三、是這是一項低成本高產出的雙贏戰略；四、是為地方立法和司法解釋予以細化奠定了基礎。特點特點一：適用范圍的規定更加準確， 體現了時代的特點。 適用范圍規 定的修改， 體現了我國女職工勞動保護的環境， 已經發生由計劃經濟向市場經濟的轉變， 由國有企業和集體企業向各種類型企業的轉變， 由人民團體向各種類型的社會團體以及其他組織等用人單位的轉變。特點二：用人單位作為責任主體及其法律義務得到強化， 法律責任規定更加明確、細化。職業

10、場所是勞動保護的主要場所，因此，用人單位是保護女職工職業安全和健康的責任主體，特別規定對用人單位規定了明確而嚴格的法律義務。特點三 ：女職工勞動保護更加全面、 公平， 保護水平得到提升。 與規定相比，特別規定首先將女職工產假從過去的 90 天增加到現在的 98 天，并且對女職工懷孕流產的產假給予了明確的規定，如“女職工懷孕未滿4 個月流產的，享受 15 天產假；懷孕滿 4 個月流產的，享受 42 天產假。”其次，特別規定不僅關注女職工身體和生理的勞動保護， 而且增加了對女職工精神和心理方面的保護條款，強調“在勞動場所，用人單位應當預防和制止對女職工的性騷擾。”再次，對女職工權利救濟的規定體現了

11、與現行法律制度的合理銜接。特點四:女職工禁忌從事的勞動范圍的內容納入特別規定，操作 性更強。特別規定將禁忌從事的勞動范圍作為特別規定附錄 列示，并規定：“國務院安全生產監督管理部門會同國務院人力 資源社會保障行政部門、國務院衛生行政部門根據經濟社會發展 情況，對女職工禁忌從事的勞動范圍進行調整。”特點五：用人單位參加生育保險與否的差別待遇加以明確。 特別規 定對用人單位參加生育保險與否的差別待遇加以明確， 不僅可 以減輕參加生育保險單位聘用育齡婦女的經濟負擔， 承認生育的 社會價值；而且會引導和鼓勵更多的用人單位參加生育保險。特點六：政府相關部門對用人單位監督檢查及處罰的責任得到明確。女職工勞

12、動保護的責任主體是用人單位，那么，用人單位執行本規定的情況由誰來監督檢查？如果用人單位違反本規定，又由誰來進行處罰？特別規定明確規定，“縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門、安全生產監督管理部門按照各自職責負 責對用人單位執行本規定的情況進行監督檢查。”同時，“工會、婦女組織依法對用人單位遵守本規定的情況進行監督。”用人單位違反本規定的，由縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門、安全生產監督管理部門、依據有關法律、行政法規對其進行處罰。存在問題和不足一、立法理念上，此款規定有隱形的歧視女性之嫌1 、女職工勞動保護特別規定中“特別”二字，畫蛇添足新規定的名稱較1988 年的老規定多了“特別

13、”二字，國務院法制辦負責人答記者問時雖對此并未作特別說明。 筆者認為， “特別”二字其實有畫蛇添足之嫌，且不說“特殊困難”的表述是否準確， 規定的具體內容也并非僅針對女職工 “特殊” 的生理困難。對女職工勞動保護的立法目的應該是消除生理上的性別偏見， 在保護職業健康的同時， 更應從保護女職工平等勞動權利的高度出發， 這也與婦女權利最重要的國際公約 消除對婦女一切形式歧視公約以及相關國際勞工標準的要求相一致。此外， 對女職工的勞動保護內容也不僅限于孕、 產、 哺乳期，還有一般情況之下的勞動保護，鑒于性別歧視下女性的弱勢地位， 只有對女職工給予更大范圍的關注才能更有利于推動性別平等。事實上，規定中

14、的很多內容，如禁止性騷擾條款，女職工禁忌勞動范圍等也都超出了單純的生理特點的范疇，的界限。突破了 “特別”2、強調“保護女性”，但忽視了女性平等權利的實現再如對“保護”的理解。現有的立法體系下女性往往被歸入殘疾人、兒童、老年人等弱勢人群的范疇，并被給予特殊保護，而造成婦女弱勢的根源卻被忽視了， 事實上， 婦女并非天然弱者，是由于男權文化下權利、資源、機會的不平等造成的，與真正的弱勢群體有本質區別， 這種誤區使得一些涉及婦女權益的立法中過多強調了“保護”而忽視了“權利”的賦予。本規定同樣是以“保護”為立法基點，強調的是對女性特殊困難的保護而忽視了生理特點之下對平等權利如何實現的關注。而考量到規定

15、的具體內容，在保護的概念下亦存在保護不足之處， 而在某些條款上又有過度保護之嫌。 比如定期婦科檢查問題，對女性健康的保護非常重要， 國家、 用人單位應采取措施定期安排對婦女常見病的檢查， 目前很多地區也實現了對育齡婦女兩癌（乳腺癌、宮頸癌）的免費篩查，婦科體檢問題在去年的全民征求意見稿中有明確規定， 并規定檢查時間算作勞動時間， 但不知何故在正式公布時卻被刪除了，為一大遺憾，是為保護不足。3、女職工勞動禁忌范圍過廣，限制了女性就業門檻而規定附錄中女職工的禁忌勞動范圍則過于寬泛。根據國際經驗，女職工禁忌勞動范圍應基于對婦女或其胎兒（或嬰兒）造成特有危害， 其法定適用范圍是狹窄的， 以避免剝奪婦女

16、平等的就業機會。 在制定限制婦女工作范圍的規定時， 應謹慎評估禁忌勞動范圍和標準的必要性， 并建立在科學依據之上， 這個依據應證明只造成對經期、 孕期、 哺乳期婦女及其胎兒或嬰兒特有的危害，而對男性則應該是無害的，如果對男女勞動者都可能有害，則不是女職工禁忌勞動的問題，而是用人單位的勞動安全問題。比如在經期、孕期的禁忌勞動范圍中都涉及了不同程度的冷水、低溫、高溫作業，這些禁忌需要有科學、充分的依據來證明其必要性。 如果沒有科學的依據證明這些禁忌是對女職工及胎兒或嬰兒特有的危害， 就是一種過度的保護， 是對女性就業權利的限制。二、具體條例上：規定中的亮點過于籠統，實際指導意義有限1 、 “增加產

17、假” 實際意義不大， “禁止職場性騷擾” 只一筆帶過毫無疑問產假延長和人工流產假期的明確是新規定的亮點，而公眾對產假延長至 98 天的議論甚至質疑讓這個亮點成為了熱議的焦點， 究其原因是各地或各單位的一些具體規定使得很多媽媽的產假實際上已超過98 天，新規定的泛泛規定反而造成了一些認識上的混亂，使它的立法意義打了折扣。再如， 關于禁止職場性騷擾的規定應該是新規定最具突破性的亮點， 但國務院法制辦負責人在答記者問時并未提及， 而且新規定中只是一筆帶過， 過于原則和簡單， 既沒有對什么是性騷擾進行界定，更缺乏對法律責任的任何規定。大量案件表明，被害人遭受性騷擾之后通常被迫辭職或是被強制解除勞動合同

18、， 有的患上嚴重的心理和精神疾病，對工作和生活造成嚴重的負面影響。 防治職場性騷擾重在預防， 而預防的最有效途徑是單位建立防治職場性騷擾的機制和措施，這已為國外實踐所證明。同樣，防治職場性騷擾也是單位創造安全、良好工作環境的必要內容，因此單位應該為采取必要的防治措施承擔相應責任。 新規定將性騷擾問題寫入是進步，但過于粗略的規定仍只能是水中看花而已。2、之前呼聲很高的“男性陪護假”無任何體現而被關注的如何通過立法來減輕女性在家庭和育兒方面過重的負擔， 加強社會公共服務的投入、 推動夫妻共同承擔家庭責任等問題未能在新規定得以體現， 這也使得新規定在創新性、 前瞻性方面缺乏了我們所期待的力度和作為。

19、在去年公開征求意見的過程中，很多婦女團體和專家曾呼吁在新規定中增加男性陪護假條款， 理由是設立男性陪護假體現了 育兒是夫妻共同責任， 而非女性特定義務， 通過法律的指引功能 改變傳統的性別分工觀念。 目前在美國和其他工業化國家， 法律 早已明確父母享有育兒假、 陪產假， 以保證父母分擔育兒責任和促進性別平等。當前我國至少已有26 省市自治區以地方性法規或政府文件形式，確立了男性享受生育護理假和相關津貼的制度。 根據國家相關部門發布的數據顯示， 目前我國的生育保險基金大量積余， 由生育保險基金來承擔此項支出， 不會加重企業和政府負擔。 而女性在育兒上承擔的過重負擔已成為就業中性別歧視的重要因素。

20、但最終新規定未將男性陪護假條款寫入。3、對社會需對女職工承擔的公共服務功能強調不足此外，生育作為人類社會的再生產，其成本應由社會公共服務來承擔， 并最終通過立法體現。 雖然新規定第十條規定了女職工比較多的用人單位應當根據女職工的需要，建立女職工衛生室、孕婦休息室、哺乳室等設施，妥善解決女職工在生理衛生、哺乳方面的困難， 但依然不具可操作性， 公共服務的功能強調不足。目前女職工與生育相關所面臨的問題也是亟待解決的民生問題，企業建立女職工衛生室、孕婦休息室、哺乳室等設施是企業履行社會責任的表現，政府應給予多種形式的政策和資金支持，以真正解決女職工特殊時期的勞動保護問題。全文內容第一條 為了減少和解

21、決女職工在勞動中因生理特點造成 的特殊困難，保護女職工健康，制定本規定。第二條 中華人民共和國境內的國家機關、 企業、事業單位、 社會團體、個體經濟組織以及其他社會組織等用人單位及其女職 工，適用本規定。第三條 用人單位應當加強女職工勞動保護， 采取措施改善 女職工勞動安全衛生條件，對女職工進行勞動安全衛生知識培 訓。第四條 用人單位應當遵守女職工禁忌從事的勞動范圍的 規定。用人單位應當將本單位屬于女職工禁忌從事的勞動范圍的 崗位書面告知女職工。女職工禁忌從事的勞動范圍由本規定附錄列示。 國務院安全生產監督管理部門會同國務院人力資源社會保障行政部門、 國務院衛生行政部門根據經濟社會發展情況，

22、對女職工禁忌從事的勞動范圍進行調整。第五條 用人單位不得因女職工懷孕、 生育、 哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。第六條 女職工在孕期不能適應原勞動的， 用人單位應當根據醫療機構的證明， 予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應的勞動。對懷孕 7 個月以上的女職工， 用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動，并應當在勞動時間內安排一定的休息時間。懷孕女職工在勞動時間內進行產前檢查， 所需時間計入勞動時間。第七條 女職工生育享受98 天產假， 其中產前可以休假15天；難產的，增加產假15 天；生育多胞胎的，每多生育1 個嬰兒，增加產假15 天。女職工懷孕未滿4 個月流產的，享受 15

23、 天產假；懷孕滿4 個月流產的，享受 42 天產假。第八條 女職工產假期間的生育津貼， 對已經參加生育保險的， 按照用人單位上年度職工月平均工資的標準由生育保險基金支付； 對未參加生育保險的， 按照女職工產假前工資的標準由用人單位支付。女職工生育或者流產的醫療費用， 按照生育保險規定的項目和標準，對已經參加生育保險的，由生育保險基金支付；對未參加生育保險的，由用人單位支付。第九條 對哺乳未滿1 周歲嬰兒的女職工， 用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動。用人單位應當在每天的勞動時間內為哺乳期女職工安排1小時哺乳時間； 女職工生育多胞胎的， 每多哺乳 1 個嬰兒每天增加 1 小時哺乳時間。第十

24、條 女職工比較多的用人單位應當根據女職工的需要，建立女職工衛生室、孕婦休息室、哺乳室等設施，妥善解決女職工在生理衛生、哺乳方面的困難。第十一條在勞動場所，用人單位應當預防和制止對女職工的性騷擾。第十二條縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門、 安全生產監督管理部門按照各自職責負責對用人單位遵守本規定的情況進行監督檢查。工會、婦女組織依法對用人單位遵守本規定的情況進行監 督。第十三條 用人單位違反本規定第六條第二款、 第七條、 第九條第一款規定的， 由縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門責令限期改正，按照受侵害女職工每人1000 元以上 5000元以下的標準計算，處以罰款。用人單位違反本規

25、定附錄第一條、 第二條規定的， 由縣級以上人民政府安全生產監督管理部門責令限期改正， 按照受侵害女職工每人 1000 元以上 5000 元以下的標準計算，處以罰款。用人單位違反本規定附錄第三條、 第四條規定的， 由縣級以上人民政府安全生產監督管理部門責令限期治理，處5 萬元以上 30 萬元以下的罰款；情節嚴重的，責令停止有關作業，或者提請有關人民政府按照國務院規定的權限責令關閉。第十四條 用人單位違反本規定，侵害女職工合法權益的，女職工可以依法投訴、舉報、申訴，依法向勞動人事爭議調解仲裁機構申請調解仲裁， 對仲裁裁決不服的， 依法向人民法院提起訴訟。第十五條 用人單位違反本規定， 侵害女職工合法權益， 造成女職工損害的， 依法給予賠償； 用人單位及其直接