1、公司訴 訟理由是什么？論標準合同的意義缺陷與完善對策劉凱湘、姚明一合同制度是商品經濟從萌芽、發展到發達過程的法律折射,記載著商品經濟由低級形態向高級形態演變的歷史蹤跡。現代商事交易的特點之一是從雙向交易轉向多向交易,從一次性交易轉向連續性交易,合同制度唯有順應這種變化、引入新的機制和理念才能保持和煥發生機,適應并促進經濟的發展。標準合同制度的出現即是這種新機制與新觀念的例證。標準合同產生于十九世紀后半頁,盛行于當代。十九世紀以后,隨著科學技術的飛速發展,商事交易的日益繁盛,特別是公用事業的大量出現并在社會經濟生活中扮演的角色越來越重要,使得標準合同得以興起并被越來越廣泛地應用。標準合同是現代商

2、法中契約定型化特征的具體表現。它適應了現代商事交易關系簡便、迅捷的要求。契約定型化是指商法對契約的內容或基本條款予以事先的統一的規定,簡化訂約過程,便于要約方發出大量的、連續的、一致的要約,便于相對方迅速作出是否承諾的決定,從而便于現代商事活動大規模、反復性、連續性交易的實現。契約定型化具體表現就是商事合同中的標準合同。標準合同也稱格式合同或定式合同,即合同一方當事人事先擬定了合同的全部條款,他方當事人(相對人)只能在此條款基礎上進行選擇,決定接受或不接受其中的某一或某類條款。除標準合同這一稱謂外,學理和實踐中還有附合合同一說,附合合同是指“契約之內容,豫由當事人一方為之確定,他方當事人惟得依

3、其既定內容,為之加入之契約”。 1附合合同比標準合同更為“苛刻”,當事人一方要么全部接受,要么全部不接受,不存在任何協商或討價還價的余地,而標準合同往往只是由一方當事人提出一個合同樣板,盡管主要內容往往也不易變更,但畢竟存在對其中某一或某類條款不接受而達成交易的可能,或者合同樣板中本身就提供了這種選擇的條款。例如在我國外貿業務中,外貿公司一般都采用統一印制、統一條款的售貨確認書(合同樣板),這種售貨確認書即為典型的標準合同,一般包括標的物、原產地及制造商、裝運港、目的港、裝運期、包裝驗收、保險、索賠、不可抗力、糾紛解決等預先擬定的條款,對方當事人原則上得接受全部條款,但對爭議解決中的仲裁條款可

4、提出改為訴訟管轄的要求,對付款方式則可選擇電匯、現匯、信用證等任一種類。在附合合同中,一方當事人提出的合同條款具有唯一性和不變性,他方要么從整體上接受合同,要么不訂立合同,而事實上他方往往又不能不訂立合同,因為客觀上不存在別的選擇,如鐵路運輸合同、航空運輸合同、供用電合同、天然氣(煤氣)供應合同、自來水供應合同、郵政合同、保險合同等,對顧客來說往往是“只此一家,別無他店”。可以說,附合合同就是更為嚴格的標準合同。但在我國學理界,通常使用標準合同或定式合同的概念,并不區分標準合同與附合合同。基于上述,我們可以歸納出標準合同的如下特點:第一,標準合同的條款是由合同的一方當事人預先制定的。這意味著,

5、合同的他方當事人在準備訂立此類合同時就會得到一份對方早已制定完畢的格式化的合同樣本。標準合同必須是由一方當事人事先制定。如果制定合同條款、提出合同樣本的不是合同當事人,而是國家有關的合同主管機關(非行業行政主管機關),則這類合同樣本不是標準合同而是合同范本,它既不具有要約的效力,也不是成立合同的依據,而僅僅是合同主管機關推薦給合同當事人使用的一種參考格式或示范文本。例如我國國家工商行政管理局制訂和發布的系列經濟合同示范文本,包括購銷合同、建設施工合同、加工承攬合同、運輸合同、借貸合同、供用電合同、倉儲保管合同、財產租賃合同、國有土地使用權出讓合同等常用合同, 2其目的在于指導當事人簽訂規范、有

6、效的合同,簡化訂約程序。第二,標準合同的要約具有廣泛性,其相對人則具有不特定性和社會性。標準合同往往都是在某一類行業或產業中適用的,具有適用面大,適用頻率高,適用時間長,適用對象廣的特點,其相對人即承諾方為不特定的所有社會成員。第三,標準合同的內容具有規范、完備、定型化的特點。這體現在以下兩個方面:一方面,標準合同的條款一般都是經過較長時間的反復運用與實踐而總結出來的,較能科學地反映所涉行業的客觀規律與特殊要求;另一方面,標準合同的條款具有確定性和不變性,相對人沒有或極少有對合同條款提出修改意見的可能性,只能要么表示全部接受,要么完全拒絕,不存在協商的余地。第四,標準合同的要約方一般都是具有較

7、強經濟實力的企業,在所涉行業中具有明顯的優勢,其中很多就是基于法律或事實而形成的壟斷性經濟組織,如自來水、電力、天然氣、煤氣、鐵路、郵政等企業是根據法律規定而享有壟斷性經營權,幾乎沒有競爭對象;銀行、保險、運輸等企業則在事實上具有壟斷性的經營地位。與此相反,標準合同的相對人則完全處于附從的地位,他們多是公用行業的個人消費者。對于標準合同,傳統私法貶多褒少,我國學界也然,主要是認為標準合同違背了契約自由的原則,把協商這一訂約基礎排除殆盡,使得意思表示難以做到真實,相對方的利益難以保護。 3筆者認為,標準合同的確存在這些不利因素,但其積極意義遠遠大于其不利因素,設若沒有運輸、保險、銀行、證券、外貿

8、、房地產、城市公用行業等商事領域中的日臻發達與完善的標準合同,人們又怎能快捷、高效、自由地從事商業交易?消費者又如何享受科技化、信息化時代的物質文明成果?舉旅客運輸合同的例子,你確實不得不接受航空公司在旅客機票上載明的各項合同條款,在訂票時你無法體驗行使權利的感覺和施展討價還價的才能,要么你就坐飛機去,要么你就坐火車或坐長途汽車去,但是,由于有了不讓旅客討價還價的標準合同,航空公司才能最有效、最經濟、最合理地安排航線與航班,你可以根據航班制訂自己的旅行計劃,享受空中小姐周到的服務,得到正點起降和安全飛行的保證,更主要的是由于你只用很短的時間飛越了萬水千山,而在目的地你可能談成了一筆大買賣,在那

9、筆買賣中你盡可以充分享受你的訂約自由。失去一次較小的自由,得到更大的自由和更多的實現,這就是標準合同帶給你、帶給每一個社會成員的回報。何況,立法者、司法者還可以從各自的角度介入標準合同,保護不利一方的利益,對處于有利地位或壟斷地位的締約一方給予必要的限制與監督,使標準合同更公平、更完善、更樂于為人們所接受。這正是法律適應經濟發展需要的生命力的體現。正如法國學者所指出的,“附合合同理論的價值在于,它雖然不能直接通過擴大法官審查合同的權力的方法對上述危險(指經濟生活中強者剝削弱者的危險進行補救,但是,它至少為實現這種補救向人們提供了一種思想理論,從而激勵人們去進行這種補救。僅就這一點而言,附合合同

10、的理論也是成功的。與此同時,就基于不能容忍的不平衡而產生的合同當事人訂立合同時的不平等問題,附合合同理論進行了分析并在事實上逐漸引起了立法者的注意,從而導致了立法上的一系列變化。這些變化集中表現為兩個方面:一是立法開始介入某些合同關系,即有選擇地對某些附合合同作出決定,二是立法上開始出現一些更為普遍適用的一般原則,這些原則可以視為附合合同法律制度的雛形”。 4總之,標準合同的出現和廣泛運用是現代商品經濟發展的必然結果,是法律特別是私法適應現代商事交易發展趨勢的產物。它簡化了訂約程序,節約了談判時間,規范了合同內容,降低了交易成本,促進了商業發展。不僅如此,標準合同還為許多產業領域中的科學發明、

11、科技成果的物化起到了橋梁作用,促進了科學技術向生產力的轉化,有利于人們盡快接受并享受現代科技文明的成果。二我國的標準合同在計劃經濟時代即已存在,但那時的標準合同實則是短缺經濟的反映,其功能主要是完成國家的指令性計劃任務,國家運用標準合同的手段對短缺物資的品種、數量、價格、供應、銷售等環節進行嚴格的控制。同時,對于鐵路、航空、郵政、保險等行業實行全國性壟斷經營,城市水、電、氣的供應也逐漸形成經營性壟斷,標準合同的運用也越來越廣。隨著經濟體制改革的進行,特別是隨著市場經濟體制的逐步創建,以反映短缺經濟為主的標準全同漸成歷史,而以反映現代商事交易關系為主的標準合同則越來越多。在我國現階段,標準合同得

12、以存在的經濟基礎主要表現為:第一,公用事業的存在與不斷發展。公用事業主要是指城市供水、供電、供氣、交通、通訊等事業,它從產生之時即具有行政壟斷性質。公用事業部門所提供的商品是特殊的商品,是城市居民生活不可或缺的;所提供的服務具有連續性、重復性,即公用事業的經營者是在不間斷地、反復地向城市消費者提供服務,而且總是提供同一性質的服務。城市消費者往往以為他們所享用的水、電、氣等純粹是政府福利性質的行政安排,其實它們是通過合同關系購買得來的(政府對公用事業部門的補貼是另一回事),只不過由于這種合同行政色彩太濃,往往都是由公用事業部門一手包辦下來,城市消費者不僅不可能對合同條款提出意見,甚至連在合同上簽

13、字的權利也被忽略了,他們根本就看不到合同,所以當你的住房通上了管道煤氣、當煤氣公司的技術人員來給你安裝熱水器時,他們把熱水器已經帶來了,不管你是否喜歡這種品牌的熱水器,因為事實上他們早就替你買好了,這被事實上包括在煤氣供應合同條款之中。第二,對關系國計民生的某些行業,如鐵路、民航、郵電、銀行、保險等,國家實行壟斷經營,由于行業特點,在這些領域內必然實行標準合同。第三,對于極少數短缺產品的供銷,仍然需要適用標準合同。在肯定標準合同的積極意義的同時,需要看到標準合同的缺陷。我國目前的標準合同存在以下幾個主要問題: 一是標準合同對公平競爭的妨害。例如,對于本來應由企業通過訂立一般合同來從事的交易而被

14、某些行政機構通過其制訂的標準合同來實現,標準合同成為行政干預的手段,并因此導致市場分割,嚴重妨害了市場的競爭秩序。又如,某些企業利用標準合同實行強迫銷售、價格歧視、搭售等,或推銷質次價高的商品或服務。二是標準合同與行政規章的界限不清,哪些屬于合同文件,哪些屬于行政法規,不僅合同當事人不清楚,就是行政部門本身也分辨不清,加上令出多門、條塊分割、政企不分,使得標準合同表現形式和運作方式都帶有極大的隨意性,缺乏標準合同應有的規范、完備、嚴謹的特點。有的行政性公司既以經營者身份制訂標準合同,又以管理者身份將標準合同變成行政規章加以推行。三是標準合同存在大量的不公平條款,違背誠實信用原則,特別是很多標準

15、合同規定要約方(即條款使用人)的單方免責條款,將交易中的風險完全推給相對人,或是只規定了相對人應承擔的大量責任,而忽略了經營者和提供服務者應負的責任。這方面的典型例證如郵電部門在電報業務中的標準合同單方免責條款,即電報稿紙背面的“發報須知”:“電報在傳遞處理過程中,由于郵電局的原因造成電報稽延或錯誤以致失效的,郵電局應按規定退還報費,但不承擔其他賠償責任。發報人使用電報稿紙發報,應視為接受該項條件。”筆者認為,應該通過立法和司法兩個途徑完善標準合同制度,盡量避免和排除標準合同的消極作用,發揮其積極功能,使標準合同更好地為我國市場經濟服務。從立法途徑來看,應借鑒國外有關的成功立法經驗,國外關于標

16、準合同的立法有三種體例,一是在民法典或商法典中加以規定,一般都是較為原則和籠統的規定,如美國統一商法典第二節的有關規定;二是在合同法中加以規定;三是制訂專門的標準合同法,如德國的一般合同條款法、英國的不公平合同條款法、以色列的標準合同法等。我國目前尚未有關于標準合同的法律規定,但民法通則所確立的誠實信用、平等原則已經為標準合同的立法奠定了基礎。立法對標準合同的介入主要通過限制標準合同的某些條款即合同必須規定某一條款或不能規定某一條款的途徑而實現,目的旨在防止處于優勢的一方悖于誠信原則不合理地限制或剝削處于弱勢一方的權益。例如試擬中的我國合同法(建議草案)第五十七條規定:“定式合同條款違背誠實信

17、用原則而予相對人不合理的不利益的,無效。”;“有下列情形之一的,推定其違背誠實信用原則而予相對人不合理的不利益:(一)定式合同條款與法律基本原則不相符合或者規避法律法規定的,(二)定式合同條款排除或者限制因合同而發生的重要權利或者義務,致使合同目的不能達到的。” 5標準合同立法應重點解決以下問題:標準合同的定性;標準合同的適用范圍;標準合同要約人(標準合同條款使用人)的明示告知義務與嚴格說明原則;標準合同的無效條款及其后果;標準合同的解釋原則等。從司法途徑來看,應摒棄過去把標準合同糾紛的民事關系性質理解為行政職責關系性質的錯誤看法,擴大法院對標準合同糾紛案件的收案范圍,并在標準合同糾紛案件的審理中賦予法官審查合同條款合理性的權利,在對標準合同條款遇有不同解釋時作出不利于條款使用人的解釋,對違背誠實信用原則、明顯于一方當事人不利的