1、文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持弁購以及弁購前的盡職調查一、并購的四大階段外資并購是一個極為復雜的系統工程，絕非購并雙方獨立可以完成，而需要投資銀行、會計師事務所、 律師事務所等專業顧問的協助。 尤其是律師，其提供的法律服務在外資并購活動中發揮的作用是顯而 易見的，律師以其專業知識和經驗為企業提供并購戰略方案和選擇、并購法律結構設計、盡職調查、 價格確定及支付方式的安排等法律服務；統一協調參與收購工作的會計、稅務、專業咨詢人員，最終 形成并購法律意見書和一套完整的并購合同和相關協議。一般來說，一國企業并購另一國的企業，遇 到的困難比國內企業并購更多，程序更復雜，如果

2、沒有深諳國際資本運作規律的律師來協助，要進行 外資并購幾乎是不可能的，即使可能，成本也必定是很高的。甚至可以說，一起迅速而成功的外資并 購案，很大程度上是源于并依賴于專業律師富有成效的工作。一般而言，一項外資并購活動的實施，通常可劃分為四個階段，即并購預備階段、并購調查階段、并 購執行階段和并購履約階段。每一階段都有不同的工作重點，介紹一下外資并購的程序問題和法律問 題，不僅有助于我們以并購方式引進外資，同時也有助于我們完善國內企業并購的操作方法。1、并購預備階段從買方的角度看，并購預備階段為自買方初步確定目標公司起至買方完成收購前的準備工作止的期間。 該階段的法律服務內容為，協助買方收集目標

3、公司的公開資料和信息，通過對公開資料和信息的分析以確定有無重點阻礙并購活動的進行，通過綜合研究公司法、證券法、競爭法、稅法等相關法律的規 定以確定該項并購活動的合法性，并據此協助買方制定并購活動的總體結構的法律框架。從賣方的角度看，并購預備階段為自賣方作出出售決策起至擬定出售計劃、初步確定買方止的期間。賣方在此階段的工作非常重要，往往決定賣價的好壞。在并購預備階段，律師的作用主要體現在：(1)協助買方收集目標公司的公開資料和信息，協助賣方收集買方的并購目的、資信情況、經營能 力、支付能力以及買方內部并購決策的程序效力等信息，通過對公開資料和信息的分析以確定有無重大障礙阻止并購活動的進行；1文檔

4、收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除.文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持(2)通過綜合研究外商投資法、公司法、證券法、反壟斷法、稅法等相關法律的規定，對外資并購的可行性，從法律上(國內法)加以論證，提出立項法律依據；(3)就該并購行為是否違背我國外資并購政策和法律，可能會有什么樣的法律效果，并購行為是否需要經當地政府批準或進行事先報告，其傾向和態度如何，以及批準并購行為的是董事會還是股東大 會，有關方面對此可能持有的態度和傾向提出法律意見。2、達成并購意向和審慎調查階段此階段始于買賣雙方的接觸、洽談并達成并購意向，終于雙方彼此審慎調查結束。為了防范該階段的風險，應有律師參

5、與，其主要工作有兩項：一是由買賣雙方律師擬定并購意向書(或備忘錄)；二是在確認雙方有并購可能并簽訂意向書的前提下，有買方律師提交針對目標公司的調查清單，而賣方律師則協助賣方及目標公司按照調查清單的要求逐項予以回答并盡可能提供相應的證明文件或資料。意向書的內容通常包括以下內容：(1)并購方式是資產收購、股權交易還是其他收購方式？(2)售價如何？(3)是否需要賣方股東會的同意？(4)賣方希望買方采用何種支付方式？(5)是否需要政府機構的許可？(6)并購履約所需的主要條件？意向書或類似法律文件的條款是否具有法律約束力，通常按買賣雙方的實際需要而定。因此，律師往往會在意向書中規定意向書本身具有何種法律

6、約束力。由于并購活動中，買方相對投入的人力、物力、財力較大，面臨的風險也較大，所以買方律師為使買方獲得具有法律約束力的保障，一般會要求在意向書中加入以下具有約束力的條款，以避免買方的風險。2文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持(1)排他協商條款。該條款規定未經買方同意，賣方不得與第三方公開或私下再行協商出讓或出售目標公司的股份或資產事項， 否則視為賣方違約并需承擔違約責任。 這樣可以在一定程度上防范買 方在并購中的風險。(2)提供資料及信息條款。該條款要求賣方及目標公司向買方提供其所需的企業資料及信息尤其 是未向公眾公開的資料，以利于

7、買方了解目標公司。(3)不公開條款。該條款要求并購任何一方在共同公開宣布并購前，未經對方同意不得向任何特 定或不特定的第三人泄露有關并購事項的資料或信息，除非法律有強制公開的規定。(4)鎖定條款。在意向書有效期內，買方可依約定價格購買目標公司部分股票或股權。潛在買方由于擔心賣方先發制人，而使自己無法完成完全并購目標公司的目的，于是訂立此一條款。(5)費用分攤條款。該條款規定無論并購是否成功，有關并購事項發生的費用應由買賣雙方分攤。為了切實保障賣方的利益，避免買方借 收購”之名，行套取商業秘密之實，賣方律師通常也會要求 在意向書中加入防范賣方風險的條款：(1)終止條款。該條款明確如買賣雙方在某一

8、規定期限內無法簽訂并購協議，則意向書喪失效力。(2)保密條款。通常而言，買賣雙方最先簽署的文件往往是保密協議，實務上為方便起見，買賣雙方在簽訂意向書時，往往再重申該條款，該條款的主要內容有：受約束對象：除了買方外，還包括買方的并購顧問。此外，為了避免走露風聲，買賣雙方與其并購伙伴簽委托書時，也加入此條款。例外對象：保密協議對政府相關機構無效。協議內容：除了會談、資料保密的要求之外，常常還有禁止投資條款，及限制收到賣方保密 資料的人在一段時間(3個月或3年)內不準買入賣方公司的股票。賣方資料用途：買方僅能把賣方所提供的秘密資料用來評估并購交易，不得移作他用。返還或銷毀：如并購交易沒有繼續下去，賣

9、方負有返還或銷毀賣方提供的資料的義務。3文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持由于了解目標公司的實際狀況對于買方決策是否進行并購至關重要，因此，買方律師起草的調查清單必須詳盡，以充分了解被并購方企業的基本情況，包括法律地位、資金、資信、人員等，保證將并購的風險降至最低。作為賣方律師而言，首先也要對并購方的主體資格進行審查，從資信情況、支付能力和經營實力等角度對并購方的行為能力先作個確認，確認其有無交易資格。其次要了解外資并購方開出的清單，對于清理目標公司的各類問題，適時進行法律技術的處理和包裝，最終順利完成并購具有重要意義。對被并購方企

10、業的調查內容主要是： 目標公司組織和產權結構 資產情況 經營情況財務數據對外簽訂的所有合同、協議對內與管理層及員工簽訂的各類合同、協議 知識產權擁有狀況 法律糾紛情況 稅務、保險、環境保護等問題3、 并購執行階段。律師在并購執行階段的作用主要表現在：并購雙方律師協助各自的當事人進行談判；共同擬定并購協議書；準備各自的法律文件；協助買賣雙方向政府主管機關提出申請并獲得批準。并購協議書通常由買方律師草擬，隨后遞交賣方律師修改，并由雙方律師共同將談判的結果納入協議中，最后由買賣雙方審定并簽署。4文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持較為完整的

11、并購合同由主合同和附件兩部分組成。（1）在主合同中，除價款、支付、協議生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下重要條款（雙方律師須注意下列條款的完整性、準確性和合法性）：A.并購合法性的依據B.先決條件條款雙方都已取得并購合同簽約的一切同意及授權 雙方都已取得有關此項并購的第三方的必要同意與核準 至交割日止，雙方此項并購活動中的所有聲明及保證均應實際履行 在所有先決條件具備后，雙才履行股權轉讓和付款義務C.雙方聲明、保證與承諾條款 賣方向買方表示并保證沒有隱瞞重大問題 買方向賣方表示并保證有法律能力和財務能力并購目標公司 賣方履約日前的承諾賣方董事責任函D.資產評估E.確定股權轉讓總價款F.確

12、定轉讓條件G.確定股權轉讓的數量（股比）及交割日H.確定股權轉讓的價值5文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持I.設定付款方式與時間J確定因涉及股權轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。K.限制競爭條款L.確定違約責任和損害賠償條款M.設定不可抗力條款N.設定有關合同終止、保密、法律適用、爭議解決等等其他條款。(2)并購合同中的主要附件包括：A.財務審計報告；B.資產評估報告；C. 土地轉讓協議；D.政府批準轉讓的文件；E.其他有關權利轉讓協議；F.固定資產與機器設備清單；G.流動資產清單；H.聯合會議紀要；I.談判記錄。4、并購履約階

13、段在并購履約階段，律師的作用主要表現在：6文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持(1)買賣雙方的律師需準備一份 履約備忘錄”，載明履約所需的各項文件，并于文件齊備時舉行驗 證會議確定是否可以開始履約；(2)于文件齊備時舉行驗證會議；(3)按有關規定報批；(4)辦理各項變更登記、重新登記、注銷登記等手續。二、并購前的律師盡職調查隨著近年來中國企業并購， 特別是外資并購大幕的拉開， 并購作為企業投資的一種重要形式也越來越 多地成為中國經濟生活中備受矚目的一道亮麗的彩虹。但是，在并購過程中，由于購并方的疏忽，往 往會導致這樣那樣的糾紛，并給購

14、并方帶來損失。為了盡量減小和避免并購風險，在并購開始前對目標公司進行盡職調查 ( due diligence) 是十分重要的。盡職調查是一個非常廣泛的概念，但有兩種類型的盡職調查是非常重要的，一種是證券公開發行上市中的盡職調查；另一種是公司并購中的盡職調查 。前一種盡職調查行為比較容易受到重視，這主要是因為我國法律法規對證券公開發行上市過程中各中介機構應承擔的勤勉盡責義務有著嚴格的規定，為了保證自己出具的文件的真實性和可靠性，各中介機構會自覺地去進行盡職調查。但在公司并購中，特別是在善意收購中，盡職調查往往不能受到應有的重視。但是，作為能夠核實目標公司資產狀況的一個重要途徑和有利機會，盡職調查

15、應當為買方公司所重視并由各中介機構采取積極的態度和措施加以落實，以便在并購開始前盡可能地了解更多的事實情況，同時避免對買方公司的利益造成損害。、為什么要進行盡職調查盡職調查的目的是使買方盡可能地發現有關他們要購買的股份或資產的全部情況， 也就是那些能夠幫 他們決定是否繼續進行并購程序的重要事實。 買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信 息能否準確地反映目標公司的資產和債務情況。7文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持從買方的角度來說，盡職調查也就是風險管理。對買方和他們的融資者來說，購并本身存在著各種各樣的風險，諸如，目標公司

16、所在國可能出現的政治風險；目標公司過去財務帳冊的準確性；購并以后目標公司的主要員工、供應商和顧客是否會繼續留下來； 相關資產是否具有目標公司賦予的相應價值；是否存在任何可能導致目標公司運營或財務運作分崩離析的任何義務。賣方通常會對這些風險和義務有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實施盡職調查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調查明確了存在哪些風險和法律問題，買賣雙方便可以就相關風險和義務應由哪方承擔進行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續進行收購活動。、如何進行盡職調查盡職調查的范圍很廣，調查對象的規模亦千差萬別，從僅有一間房屋的私營企業到辦公地點遍及世界各地的跨

17、國企業。每一個盡職調查項目均是獨一無二的。但是，對于一項大型的涉及多家潛在買方的并購活動來說，盡職調查通常需經歷以下程序：1 .由賣方指定一家投資銀行負責整個并購過程的協調和談判工作。2 .由潛在買方指定一個由專家組成的盡職調查小組（通常包括律師、會計師和財務分析師）。3 .由潛在買方和其聘請的專家顧問與賣方簽署保密協議”。4 .由賣方或由目標公司在賣方的指導下把所有相關資料收集在一起并準備資料索引。5 .由潛在買方準備一份盡職調查清單。6 .指定一間用來放置相關資料的房間（又稱為數據室”或盡職調查室”）。7 .建立一套程序，讓潛在買方能夠有機會提出有關目標公司的其他問題并能獲得數據室中可以披

18、露之文件的復印件。8 .由潛在買方聘請的顧問（包括律師、會計師、財務分析師）作出報告，簡要介紹對決定目標公司價值有重要意義的事項。盡職調查報告應反映盡職調查中發現的實質性的法律事項，通常包括根據調查中獲得的信息對交易框架提出建議及對影響購買價格的諸項因素進行的分析。9 .由買方提供并購合同的草稿以供談判和修改。對于規模較小的交易而言，上述程序可以簡化。通常，賣方（或者目標公司自身）會自行協助買方獲得和審查相關文件資料，而不用聘請投資銀行來進行協調工作。賣方可能不會將所有資料放在數據室8文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持中，而根據實際

19、情況按照買方的要求提供資料。在這種情況下，買方可準備一份詳細的清單索要有關資料，直到盡職調查完成以后并且各方已就交易的基本條件達成一致，方可進行并購合同的草擬階段。三、盡職調查過程中遵循的原則在盡職調查開始之前，買方的顧問應考慮以下幾點：1 .盡職調查的著重點當開始一項盡職調查時，買方必須明確其盡職調查的目標是什么，并向其專家顧問清楚地解釋盡職調查中的關鍵點。2 .重要性買方和賣方的律師要明確在進行盡職調查的過程中什么層次的資料和消息是重要的，并確定盡職調查的過程著重于買方所要達到的目標及從中發現有關法律事項。這一過程將明確可能影響交易價格的各種因素。3 .保密性在買方開始接觸任何資料之前，賣

20、方通常需要涉及盡職調查的人承諾對其獲得的資料和信息保密，特別是那些接觸秘密信息的人員。但是，保密協議應當允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論 并提出建議。4 .支撐在一個大型的盡職調查活動中， 買方通常應促使其自己的雇員和顧問及其他專家一起實施調查，更為重要的是，要維持一個有序的系統以確保整個盡職調查過程協調一致并始終專注于買方訂立的目標。四、法律盡職調查的內容和法律盡職調查報告的撰寫1 .法律盡職調查的主要內容通常情況下，法律盡職調查應囊括以下幾個方面:1）相關資產是否具有賣方賦予的價值；2）賣方對相關資產是否享有完整的權利；9文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集

21、整理,word版本可編輯.歡迎下載支持3）相關資產有無價值降低的風險，特別是其中是否有法律糾紛；4）有無對交易標的產生負面影響的義務，如稅收義務；5）隱藏或不可預見的義務（如環境、訴訟）；6）企業/資產控制關系的改變是否影響重要協議的簽訂或履行；7）有無不競爭條款或對目標公司運營能力的其他限制；8）主要協議中有無反對轉讓的條款；9）有無其他法律障礙。下述因素亦應引起足夠重視：1）相關交易行為是否需要取得任何政府部門的批準或第三方同意；2）目標公司或資產的商業運營是否有法律限制；以及3）由于購并是否會導致目標公司對員工的任何義務（如養老金/退休金以及技術上的補償）。2 .盡職調查報告的撰寫在完成

22、資料和信息的審查后，買方聘請的法律顧問將為買方提供一份盡職調查報告。法律盡職調查報告一般包括如下內容：1）買方對盡職調查的要求；2）律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供的文件清單；3）進行盡職調查所做的各種假設；4）出具盡職調查報告的責任限制或聲明；5）對審查過的資料進行總結，對所涉及的法律事項以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評價 和建議。法律盡職調查報告應準確和完整地反映其所依據的信息。法律盡職調查有助于交易合約的準備和談判，對買方來說，在起草任何協議，特別是作出任何保證之 前完成盡職調查更為有利。相關問在調查中發現的風險和法律事項可能影響交易的框架，通過事先察覺風險和法律問

23、題的存在，題可以在協議中得到妥當處理，以免使其在交易完成后成為爭議的標的。在重大資產重組過程中，財務顧問、律師事務所、會計事務所、評估事務所在交易過程中的作用日益 強化，這些專業的中介機構憑借很強的專業知識在參與重組的過程中，通過與重組雙方的溝通，充分 掌握重組信息，全面、公正、獨立的反映重大重組推動重組交易的順利完成，那么這些中介機構在交 易中的作用與職能如何，讓我們一起來看看：10文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持1、財務顧問：根據相關法規的規定，在重大資產重組交易中的一些特定問題上，要求必須有財務顧問參與和發表意見。財務顧問包

24、括一般財務顧問和獨立財務顧問兩種情形：一般財務顧問是指上市公司聘用的財務顧問，其作用是為上市公司的重大資產重組方案提供財務及相關環節可行性等專業意見，并協助上市公司完成整體方案的實施；獨立財務顧問則不同，要求其必須是沒有參與重大資產重組談判、設計 等環節，在沒有任何利害沖突的前提下對重大資產重組交易發表獨立的財務顧問意見。在重大資產重組交易中，獨立財務顧問在以下情況依法出具意見：(1)董事會需為公司聘請財務顧問出具的專業意見隨同董事會決議一起公告，供廣大股東和投 資者參考；(2)重大重組涉及關聯交易的，獨立財務顧問必須針對關聯交易出具獨立財務顧問意見，說明 該關聯交易是否損害非關聯股東權益；(

25、3)為挽救上市公司財務危機而進行上市公司收購時，證監會規定必須參照重大資產重組的模 式上報文件，收購方也應聘請財務顧問針對財務顧問危機出具專業意見，同時，在向中國證監會提交 豁免要約的申請文件中提出切實可行的重組方案，上市公司應聘請獨立財務顧問對該方案發表專業意見。獨立財務顧問必須是站在客觀、公正的立場上對重大資產重組交易是否符合上市公司和全體股東 的利益發表意見；另外，在對重大資產重組發表獨立財務顧問意見時還必須注意以下問題：(1)對上市公司重大購買、出售、置換資產報送材料內容與格式第四條第六至第十二項內 容逐一進行核查的說明；(2)如該項購買、出售、置換資產行為必須提供資產評估報告，財務顧

26、問還應對所選取的評估 方法的適當性、評估假設前提的合理性發表獨立意見；(3)對上市公司負責結構是否合理及本次重大資產重組交易是否為上市公司帶來大量負債或者 或有負債等發表意見；(4)對重大資產重組交易實施后上市公司在人員、資產、業務、財務和機構方面的獨立性發表 意見；(5)對重組方與上市公司的同業競爭問題及關聯交易問題發表意見；(6)對重組方是否存在侵害上市公司利益發表意見。2、律師事務所律師事務所主要對重大重組涉及的法律問題發表意見，即對交易主體、步驟、程序等是否符合相 關法律法規進行嚴格審查， 并通過詳盡的書面資料發表結論性的法律意見，以杜絕重大重組中的非法11文檔收集于互聯網，如有不妥請聯系刪除.文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持操