1、、建筑企業風險的種類按責任方可以把風險劃分為：發包人風險、承包人風險以及第三人風險等。這 三種風險既可能獨立存在，也可能共同構成，即混合風險。例如，因發包人支付原因和承包人管理水平因素而導致工期延誤等即屬混合風險。按風險因素的主要方面，又可將風險分為技術、環境方面的風險與經濟方面的 風險以及合同簽訂和履行方面的風險等三種。它們主要有以下幾類：（一）技術與環境方面的風險1、地質地基條件。工程發包人一般應提供相應的地質資料和地基技術要求， 但這些資料有時與實際出入很大，處理異常地質情況或遇到其他障礙物都會增加工 作量和延長工期。2、水文氣象條件。主要表現在異常天氣的出現，如臺風、暴風雨、雪、洪 水

2、、泥石流、坍方等不可抗力的自然現象和其它影響施工的自然條件，都會造成工 期的拖延和財產的損失。3、施工準備。由于業主提供的施工現場存在周邊環境等方面自然與人為的障 礙或“三通一一平等”準備工作不足，導致建筑企業不能做好施工前期的準備工 作，給工程施工正常運行帶來困難。4、設計變更或圖紙供應不及時。設計變更會影響施工安排，從而帶來一系列 問題;設計圖紙供應不及時，會導致施工進度延誤，造成承包人工期推延和經濟損 失。5、技術規范。尤其是技術規范以外的特殊工藝，由于發包人沒有明確采用的 標準、規范，在工序過程中又沒有較好地進行協調和統一，影響以后工程的驗收和 結算。6、施工技術協調。工程施工過程出現

3、與自身技術專業能力不相適應的工程技 術問題，各專業間又存在不能及時協調的困難等 ；由于發包人管理工程的技術水平 差，對承包人提出需要發包人解決的技術問題，而又沒有作出及時答復。（二）經濟方面的風險1、招標文件。這是招標的主要依據，特別是投標者須知，設計圖紙、工程質 量要求、合同條款以及工程量清單等都存在著潛在的經濟風險，必須仔細分析研 究。2、要素市場價格。要素市場包括勞動力市場、材料市場、設備市場等，這些 市場價格的變化，特別是價格的上漲，直接影響著工程承包價格。3、金融市場因素。金融市場因素包括存貸款利率變動、貨幣貶值等，也影響 著工程項目的經濟效益。4、資金、材料、設備供應。主要表現為發

4、包人供應的資金、材料或設備質量 不合格或供應不及時。5、國家政策調整。國家對工資、稅種和稅率等進行宏觀調控，都會給建筑企 業帶來一定風險。（三）合同簽訂和履行方面的風險1、存在缺陷、顯失公平的合同。合同條款不全面、不完善，文字不細致、不 嚴密，致使合同存在漏洞。如在合同條款上，存在不完善或沒有轉移風險的擔保、 索賠、保險等相應條款，缺少因第三方影響造成工期延誤或經濟損失的條款，存在 單方面的約束性、過于苛刻的權利等不平衡條款。2、發包人資信因素。發包人經濟狀況惡化，導致履約能力差，無力支付工程 款;發包人信譽差，不誠信，不按合同約定進行工程結算，有意拖欠工程款。3、分包方面。選擇分包商不當，遇

5、到分包商違約，不能按質按量按期完成分 包工程，從而影響整個工程的進度或發生經濟損失。4、履約方面。合同履行過程中，由于發包人派駐工地代表或監理工程師的工 作效率低，不能及時解決遇到的問題，甚至發出錯誤指令等。上述各類風險都是建筑企業生存與發展的威脅。因此，必須進行有效的風險防、建筑企業防范風險的方式建筑企業防范風險一般可以采取三種方式，即控制風險、轉移風險和保留風 險。（一）控制風險。這是使風險發生的概率和導致的經濟損失降到最低程度，它包 括避免風險、消滅風險和減少風險三種。控制工程項目風險的主要措施如下：1、熟悉和掌握工程施工階段的有關法律法規。涉及施工階段的法律法規是保 護工程承發包雙方利

6、益的法定根據，建筑企業只有熟悉和掌握這些法律法規，依據 法律法規辦事，才能增強用法律保護自己利益的意識，有效地依法控制工程風險。2、深入研究和全面分析招標文件。承包商取得招標文件后，應當深入研究和 分析，正確理解招標文件，吃透業主意圖及要求 ；全面分析招標人須知，詳細審查 圖紙，復核工程量，分析合同文本，研究招標策略，以減少合同簽訂后的風險。3、簽訂完善的施工合同。基于“利益原則”的承包人應當綜合分析、慎重決 策，不能簽訂不利的、獨立承擔過多風險的合同。施工過程中存在的很多風險，必 須搞清楚由誰來承擔。減少或避免風險是談判施工合同的重點。通過合同談判，對 合同條款拾遺補缺，盡量完善，防止不必要

7、的風險 ；通過合同談判，使合同能體現 雙方責權利關系的平衡和公平，對不可避免的風險，應有相應的策劃和對策。使用 合同示范文本（或稱標準文本）從而簽訂合同是使施工合同趨于完善的有效途徑。鑒 于中國已經入世，合同的簽訂也要與國際慣例接軌，國際工程合同必須符合FIDIC 合同條件4、掌握要素市場價格動態。要素市場價格變動是經常遇到的風險，在招標報 價時，必須及時掌握要素市場價格，使報價準確合理，減少風險的潛在因素。但在 招標報價時往往對要素市場價格變化預測不周、考慮不全，特別是可調價格合同， 控制風險必須隨時掌握要素市場價格變化，及時按照合同約定調整合同價格，以減 少風險。5、加強履約管理，分析工程

8、風險。在合同談判和簽訂過程中，雖然已經發現 了風險，但合同中還會存在詞語含糊，約定不具體、不全面、責任不明確甚至矛盾 的條款。因此，任何施工合同履行過程都要加強合同管理，分析不可避免的風險。 如果不能及時透徹地分析出風險，就不可能對風險有充分的準備，在合同履行中就 很難有效控制，特別是對風險較大的工程項目更要強化合同分析，及時進行工程結 （決）算。6、管好分包商，減少風險事件。分包給分包商的工程，總包商負有質量、安 全、工期等協調和管理的責任，并承擔由此造成的損失。所以對分包商的承包工程 和其工作，要嚴格進行管理，督促分包商認真履行分包合同，把總分包之間可能發 生的風險，減少到最低程度。（二）

9、轉移風險。包括向對方轉移風險和向第三方轉移風險。轉移工程風險主要 有如下幾種措施：1、推行索賠制度。由于不可預測的某些風險總是存在，風險事件的發生是造 成經濟損失或時間損失的根源，合同雙方都期望轉嫁風險。所以在合同履行中，推 行索賠制度是向對方轉移風險。但工程索賠制度在我國尚未普遍推行，建筑企業對 索賠的認識還很不足，對索賠的具體作法也還十分生疏。因此，必須了解索賠制度 轉移風險的意義，學會索賠方法，使轉移工程風險的合法、合理的索賠制度健康地 開展起來，逐步向國際工程慣例接軌。2、向第三方轉移風險。包括推行擔保制度和進行工程保險。A、推行擔保制度。這是向第三方轉移風險的一種有效作法。我國擔保法

10、 規定了五種擔保方式，但在工程施工階段以推行保證和抵押兩種方式為宜。第一、保證。是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照 約定履行債務或者承擔責任的行為。當前我國可以逐漸推行銀行保證或企業保證。 銀行保證。國際通行作法是在工程招投標和合同履約過程中實行銀行保函制。由 承發包雙方開戶銀行，根據被保證人（即承包人或發包人）在銀行存款情況和資信, 開具保函，承擔代償責任。但目前我國銀行保函制度沒有相應法規或規章，尚未普 遍推行。企業保證。除推行銀行保函制外，也可以推行有實力的大型企業做為工 程承包人或發包人的保證人，由其出具保函，承擔代償責任。第二，抵押。是指債務人或者第三人不轉移抵

11、押財產的占有而將該財產作為債 權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依據擔保法規定以該財產折價或 者拍賣、變賣該財產的價款優先受償。當債務人抵押財產不屬于向第三方轉移風險 范疇時，以第三人抵押財產實行代償，它屬于向第三方轉移風險。推行該制度，要 在承發包雙方簽訂工程承發包合同時，由承發包雙方或其任何一方與第三方抵押人 訂立抵押合同并進行抵押物登記。B、推行保險制度。保險是指投保人根據合同約定向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發生事故（風險）,因其發生所造成的財產損失承擔保險金責 任;或者被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保 險金責任的商業保險行為。上述保

12、險概念，前者為財產保險，后者為人生保險。工 程保險是指發包人和承包人轉移風險的一種重要手段。當出現保險范圍內的風險而 造成經濟損失時，工程發包人或承包人才能向保險公司索賠，以獲得相應賠償。一 般在招標文件中，特別是在投標報價說明中都要求承包人作出保險承諾。我國工程 保險工作尚未與國際慣例接軌，但在建筑工程施工合同示范文本中對建筑工程 一切險種、第三方責任險、人身傷亡險和施工機械設備險等設置了相應條款。為把 工程保險制度逐漸推行，一方面要在修改施工合同示范文本時向國際慣例接軌；另一方面要制定建筑工程保險章程和必要的法規、規章，以保證建筑工程保險制度的 全面推廣。（三）保留風險。或稱自留風險，是指

13、當風險不能避免或因風險有可能獲利時，由 自己承擔風險的一種作法。它可分為有意識的和無意識的自留風險兩種。無意識自 留風險是指不知風險的存在而未加處理，或風險已經發生，但未意識到而未作處 理。有意識自留風險是指雖然明知風險事件已經發生，但經分析由自己承擔風險更 為方便，或者風險較小自己有能力承擔，從而決定自己承擔風險。也有采取設立風 險基金的辦法，在損失發生后用基金彌補。在建筑工程固定價格合同中考慮一定比 例的風險金，以前通常稱為不可預見費，就是對合同中明確的潛在風險的處理基 金。風險基金的比例取決于合同風險范圍和對風險分析的結果，一旦出現風險，發生經濟損失，由風險基金支付。三、建筑企業防范風險

14、的措施（一）以施工合同為基礎的索賠1、索賠的法律依拒索賠是當事人在合同實施過程中，根據法律、合同規定及管理并非由于自己的 過錯，而是屬于應由合同對方承擔責任的情況造成，且實際發生了損失，向對方提 出給予補償的要求，它是轉移風險的主要途徑。施工索賠是合同和法律賦予受損失 者的權利，對建筑企業來說是一種保護自己，維護自己正當權益，避免損失，增加 利潤的手段。雖然我國在培育和發展建筑市場中還存在有關法規不夠健全、不夠嚴 密的問題，但對逐漸推行工程施工索賠工作，客觀上還是有一定條件的。民法通 則、合同法以及全民所有制建筑安裝企業轉換經營機制實施辦法等都有 涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律

15、依據。第一，民法通則第106條規定：公民、法人違反合同或者不履行其他義 務的，應當承擔民事責任。如規定“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財 產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”這里所指的民事責任是根據法 律規定在民事上應負的給付義務。這種給付義務包括一般民事義務和侵權行為或債 務不履行所造成的賠償義務。根據民事責任原則，在民法通則第111條對違反合同的民事責任作了如下規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務 不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損 失。”第112條規定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因 此所受到的損失。”在

16、施工合同履行過程中，發包人違反合同的現象屢屢發生，這種違反合同的現象可能是合同內因素，也可能是合同外因素;可能是發包人故意行為，也可能是客觀原因，發包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情 況，只要是發包人的責任使建筑企業遭受到合同價款以外的損失或影響工期，建筑 企業就可以依法要求發包人采取補救措施，并有權要求賠償損失，這種要求賠償 權，就是依法索賠權。第二，合同法第107條至114條也有上述類似規定。在施工合同履行過 程中，由于發包人的過錯，建筑企業可以依據這些條款向發包人要求其支付違約金 和賠償金，這種要求即為索賠。另外，合同法第 286條及最高人民法院對其“優先受償權”的司法解釋

17、，為建筑企業的索賠提供了優先受償的法律支持。第三，國家建設部、國家體改委和國務院經貿辦發布的全民所有制建筑安裝 企業轉換經營機制實施辦法第 34條規定，要“按照國際慣例，建立工程索賠制 度。”第6條規定，“對于建設資金不足，物資供應短缺的工程，企業有按照合同 規定追究違約責任，并有權調整施工進度。”第7條規定，“工程的承包價格應由企業與工程發包單位本著公平、合理的原則，通過投標競爭，在雙方簽訂的工程承 包合同中規定。在工程施工中，如發生工程量變化，設計變更等，企業有權要求按 有關規定調整預、決算。”上述條款也可作為建筑企業向發包人要求索賠的依據。2、索賠的證據種類(1)投標文件。它是組成施工合

18、同的重要部分，其內容包括承發包雙方的要約 和承諾，在索賠要求中可以直接作為證據。(2)會議紀要。在施工管理過程中，發包人、承包人、監理人及有關針對工程 召開的一切會議紀要；但紀要必須經過參與會議的各方簽認，或由發包人或其代理 人簽章發給建筑企業才具有法律效力。(3)來往信函。合同雙方的來往信件，特別是對建筑企業提出問題的答復或認 可信等。(4)指令或通知。發包人駐工地代表或監理工程師發出的各種指令、通知，包 括工程設計變更、工程暫停等指令。(5)施工組織設計。這是指包括施工進度計劃在內并經發包人駐工地代表或監 理工程師批準的施工組織設計或施工方案。(6)施工現場的各種記錄。如施工記錄、施工日報

19、、工長日記、檢查人員日記 或記錄以及經發包人駐工地代表或監理工程師簽認的工程中停電、停水、停氣和道 路封閉、開通記錄或證明等。(7)工程照片。這是指注明日期、可以直觀的工程照片。(8)氣象資料。現場每日天氣狀況記錄，或請發包人駐工地代表或監理工程師簽 證的氣象記錄。(9)各種驗收報告。如隱蔽工程驗收報告、中間驗收工程報告、材料實施報告 以及設備開箱驗收報告等。(10)有關原始憑證。如建筑材料的采購、運輸、保管和使用等方面的原始憑 證，各種可以公開的成本和會計資料等。(11)國家發布的相關規定及有效信息。國家頒發的法律、法令和政策性文件, 特別是涉及工程索賠的各類文件；政府有關工程造價主管部門發

20、布的材料價格信 息、調整造價的方法和指數等，一定要注意積累。3、按現行示范文本的索賠機會合同文本提供的索賠機會序號條款索賠的基礎、理由或權利 工期延長費用增加1 4發包人要求承包人需要特殊保密的措施費，由發包人承擔V2 6.2工程師指令錯誤發生的費用、給承包人造成的損失，由發包人承擔 W3 7.3因發包人原因，承包人在施工中采取的緊急措施，造成承包人費用增加4 8.3發包人未能完成其義務(九項工作)，造成延誤,賠償承包人損失八5 12.2發包人因其自身原因，推遲工作W6 12因發包人原因暫停施工7 13工期延誤條款（7種情況）W8 15發包人要求工程部分或全部達到優良標準 ；工程質量因發包人原

21、因達不到約定條件VV9 16 1）工程因工程師不正確糾正或其他非承包人原因造成的返工，修改 V10 發包人檢驗合格后，又發現承包人造成的質量問題，費用由承包人承擔 V11 工程師影響施工正常進行，如檢驗為合格，由發包人承擔追加合同價款 V12 18工程師要求重新檢驗，如工程合格13 19.5由于設計原因試車達不到驗收要求，發包人負責修改設計；由于設備制造原因試車達不到驗收要求,且設備為發包人采購 V V14 23.3合同價款調整條款（4種情況）V15 27.4發包人供材料、設備延誤或不合格16 29.1設計變更 W17 39.3不可抗力 V18 43.2工程施工發現地下障礙和文物而采取的保護措

22、施19 44.6因發包人原因，解除合同，由發包人按合同支付已完工程價款和賠償承包人有關損失V總之，簽好合同是索賠成功的前提，但在簽訂合同時應特別注意兩點：一是盡 量為自己一方埋下索賠的機會；二是盡量使對方忽略履行合同時可能產生的錯誤。 只有這樣，才能為履行合同時提供索賠的機會和索賠成功。（二）以合同法286條及其司法解釋為依據的維權全國人大于1999年頒布實施的合同法第 286條規定：“發包人未按照約 定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該 工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建

23、設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。”最高人民法院又于2002年6月對“價款優先受償權”問題進行了解釋，規定“建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其它債 權”。合同法286條及其司法解釋對于建筑企業維護自己合法權益而言，不啻 為“一把尚方寶劍”。維護建筑企業的合法權益，化解工程項目的不同風險，是建筑企業生存與發展 的必然選擇。在對業主索賠過程中，把協商或合同解決經濟損失作為上策，若確實 協商無法解決，只有收集充足的證據，并在有效時限內訴諸法律解決，特別是對于 那些誠信度極低且惡意“玩空手道”拖欠工程款的業主，惟有將他（她）們送上被告席。（三）防范違法工程的風險我國建筑法規定，允

24、許建筑施工的工程項目應具備以下條件：（1）建筑工程用地批準手續；（2）在城市規劃內的建筑工程，已經取得規劃許可證；（3）需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求等。否則，即屬違法工程。對此類工程，政府通常做 法主要有兩種：對合同雙方（主要是發包方）進行一定的經濟處罰，責成發包方補 辦相應手續。按我國行政處罰法對工程進行強制拆除。如廣州市政府于2000年底至2001年初曾先后多次采取這種措施。這種情況下的建筑企業可能承擔的 風險是受到行政處罰（如：罰款、喪失一定的投標權等）及無法收回工程款。此類風險主要出現在議標工程中，防范的途徑主要有：（1） 了解業主和有關部 門落實的工程是否合法。（2）如果其合法

25、性得不到落實，合同約定支付高比例的進 度款和中間結算，切勿墊資；或要求對方和第三方提保，以保證工程款的支付及非 自己原因導致的損失，其擔保由對方承擔。（四）防范“爛尾樓”工程的風險“爛尾樓”工程是因業主資金原因導致停工時間較長的工程。如三亞市政府分 別于2001年元月15日和該年4月19日對涉及68家物業、數百家業主資產數額 達數億元的“爛尾樓”工程進行了 “轟炸”，強行拆除。很明顯，建筑企業的風險 在于工程款不能回收，停、窩工損失得不到賠償。防止風險發生的途徑，不承諾墊 資，履約保證金只能出具保函，一旦拖欠進度款，即向其發出限期催款函，如仍不 支付，則果斷停工（這是行使合同法中的不安抗辯權），除非業主支付或提供了充分 適當的擔保，方可繼續施工。（五）防范項目法人的風險有一種“發包人”，由于真正的業主為了該項工程的管理，甚至為了規避可能 承擔的責任而設立，其表面特征是注冊資金由真正業主提供，注冊資金要么遠遠低 于工程標價，要么不實；項目法人的人員是真正業主的工作人員，有的項目法人的 法定代表人甚至是真正業主的主要負責人；建筑工程的用地由真正的業主辦理，土 地使用權大多屬于真正業主。其法律特征不具有獨立承擔民事責任的法人資格。與這類項目法人合作可能出現的風險是建筑企業的工程款難以收回。