1、精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載國際私法學(xué)復(fù)習(xí)筆記目錄名詞說明1簡答題4論述題10名詞說明法律沖突： 即法律適用的沖突,詳細(xì)來說為指某一法律關(guān)系涉及了兩個或者兩個以上國家或地區(qū)的法律,這些法律制度對同一社會關(guān)系或事實的法律規(guī)定不同,而且都主見自己的法律要適用于這些法律關(guān)系所顯現(xiàn)的法律適用上的沖突；巴托魯斯【法就區(qū)分說】： 巴托魯斯, 14 世紀(jì)意大利聞名法學(xué)家,意大利法就區(qū)分說重要代表人物,被公認(rèn)為為國際私法鼻祖；他在前人討論的基礎(chǔ)上,提出明白決各城邦民事法律沖突的“法就區(qū)分說 ”；他從各城邦法就的性質(zhì)入手,把各城邦全部的法就分為物的法就.人的法就和混合法就,主見凡為涉及人的

2、法律關(guān)系適用人的法就,涉及物的法律關(guān)系適用物的法就,兩者之外的適用混合法就,其實質(zhì)為：有關(guān)人的身份方面的法律關(guān)系應(yīng)適用人的住宅地法；有關(guān)物權(quán)的法律關(guān)系應(yīng)適用物的所在地法；有關(guān)法律行為的方式應(yīng)適用行為地法；關(guān)于遺囑執(zhí)行的方式依行為地法；關(guān)于訴訟程序依訴訟地法；他為站在各城邦法就之上的高度,克服了狹隘的法律屬地主義禁錮,抓住了法律的域內(nèi)和域外效力這個法律沖突的根本點(diǎn),第一次使一個城邦的法律在域外產(chǎn)生了效力；他提出的這一理論至今仍為各國立法和司法實踐所接受；杜摩蘭 ：杜摩蘭, 16 世紀(jì)法國聞名法學(xué)家,法國法就區(qū)分說的代表人物；他的主要觀點(diǎn)集中表達(dá)在其著作巴黎習(xí)慣法評述中；他贊成巴托魯斯的法就區(qū)分說

3、,并提出在契約關(guān)系中,應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主挑選的某一習(xí)慣法,即使當(dāng)事人沒有明確作出明示的挑選,法院也應(yīng)當(dāng)推定當(dāng)事人意圖適用什么習(xí)慣法于其契約的實質(zhì)要件,此即其提出的“意思自治原就 ”理論；該理論至今仍為處理涉外經(jīng)濟(jì)合同爭議的一項普遍接受的原就；胡伯【國際禮讓說】 ：尤克利 ·胡伯, 17 世紀(jì)荷蘭聞名法學(xué)家,國際禮讓說的代表人物；他提出了適用外國法為由于主權(quán)國家之間的“國際禮讓 ”的觀點(diǎn)；他的國際禮讓理論集中表達(dá)在他提出的三項原就中：（1）每個主權(quán)國家的法律在境內(nèi)發(fā)生效力并約束其全部臣民,但無域外效力；（ 2）凡在其境內(nèi)居住的人,無論為 長期的或暫時的,都應(yīng)視為其臣民；（3）主權(quán)國家對

4、于一個國家已在其本國有效實施的法律,出于禮讓,應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力,只要這樣做不損害自己國家及臣民的權(quán)益；這就為聞名的“胡伯三原就 ”；胡伯的國際禮讓說把適用外國法的問題放在國家主權(quán)和國家利益的基礎(chǔ)上加以考慮,從而提出國際私法上一項重大原就,即承認(rèn)外國法域外效力與否,為否適用外國法,完全取決于各國的主權(quán)考慮；薩維尼【法律關(guān)系本座說】 ：薩維尼,德國聞名法學(xué)家,法律關(guān)系本座說代表人物；他的主要觀點(diǎn)集中表達(dá)在其著作現(xiàn)代羅馬法體系中 ；他主見,任何法律關(guān)系依其性質(zhì)都與某一特定的地域相聯(lián)系,這個特定的地域就為該法律關(guān)系的本座,該類法律關(guān)系就應(yīng)當(dāng)適用其本座所在地的法律,詳細(xì)而言,他把涉外民事法律關(guān)系區(qū)分

5、為人.物.債.行為.程序等,并主見分別適用其本座所在地的法律：人的住宅地法.物之所在地法.債務(wù)履行地法.行為地法.法院地法；他的法律關(guān)系本座說主見公平的看待內(nèi)外國的法律,并認(rèn)為只有這樣,無論案件在何國法院審判,均能適用同樣的法律,得到相同的判決結(jié)果；他的法律關(guān)系本座說影響龐大,其中一些正確合理的東西至今為我們所運(yùn)用；戴西【既得權(quán)說】：戴西,英國聞名國際私法學(xué)家,既得權(quán)說的代表人物；其主要學(xué)術(shù)觀點(diǎn)表達(dá)在其著作法律沖突論中；他認(rèn)為愛護(hù)既得權(quán)為國際私法的基本原就之一,外國人依據(jù)文明國家法律所取得的權(quán)益,英國法院應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)；依據(jù)戴西的理論,這樣做既不為適用外國法,也不為承認(rèn)外國法在英國的效力,只為愛

6、護(hù)訴訟當(dāng)事人依據(jù)外國法或外國判決所取得的權(quán)益；既得權(quán)說產(chǎn)生的歲月為英國資產(chǎn)階級全面走向海外擴(kuò)張的歲月,戴西的真正用意為要求世界其他國家承認(rèn)依照英國法產(chǎn)生的權(quán)益；因此,既得權(quán)說遭到了很多國際私法學(xué)家的抨擊；精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載海牙國際私法會議：海牙國際私法會議為一個政府間常設(shè)性國際組織,成立于 1893 年；它從事統(tǒng)一國際私法,特殊為沖突規(guī)范的工作,并通過了一系列統(tǒng)一國際私法條約,對促進(jìn)各國國際私法規(guī)范的統(tǒng)一發(fā)揮了重要的作用；我國于1987 年 7 月 3 日成為其正式成員國；沖突規(guī)范： 沖突規(guī)范也稱法律適用規(guī)范或法律挑選規(guī)范,為調(diào)整某種涉外民事法律關(guān)系

7、時指出該法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律的規(guī)范；準(zhǔn)據(jù)法： 準(zhǔn)據(jù)法為通過沖突規(guī)范的指引.被用來詳細(xì)確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)益義務(wù)的特定國家或特定法域的實體法規(guī)范；屬人法： 屬人法為指自然人和法人國籍所屬國或住宅地國家的法律；它主要用于確定當(dāng)事人的權(quán)益才能和行為才能以及身份關(guān)系等方面應(yīng)適用的法律；行為地法： 行為地法為指當(dāng)事人某種法律行為發(fā)生地國家的法律；這一系屬來源于“場所支配行為 ”的古老原就；詳細(xì)包括： （1）合同締結(jié)地法（2）合同履行地法（3）婚姻締結(jié)地法（4）侵權(quán)行為地法；物之所在地法：物之所在地法為指涉外民事法律關(guān)系客體的物之所在地國家的法律；這一系屬公式通常用來解決涉外物權(quán)的法律適用問

8、題,特殊為不動產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題；法院地法： 法院地法為指對某一涉外民事關(guān)系行使管轄權(quán)的法院和仲裁機(jī)構(gòu)所在地國家的法律；這一系屬公式多用來解決訴訟程序方面的法律沖突；在受案法院運(yùn)用公共秩序保留或者應(yīng)適用的外國法無法查明時,各國一般也適用法院地法；當(dāng)事人合意挑選的法律：當(dāng)事人合意挑選的法律為指涉外民商事法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人自行協(xié)議挑選的法律；這一系屬公式常用于確定涉外經(jīng)濟(jì)合同的準(zhǔn)據(jù)法,為國際私法中“當(dāng)事人意思自治 ”原就的表達(dá)；旗國法： 旗國法為指船舶或飛機(jī)上所懸掛的國旗所屬國家的法律；這一系屬公式常常被用來解決船舶與飛機(jī)的全部權(quán)的歸屬的法律沖突以及發(fā)生在船舶或飛機(jī)上的侵權(quán)行為的法律沖突問題；

9、最親密聯(lián)系地法； 最親密聯(lián)系地法為指與涉外民事法律關(guān)系有最親密聯(lián)系的國家的法律；這一系屬公式由美國學(xué)者于 20 世紀(jì) 70 歲月提出,最初用于解決涉外侵權(quán)行為之債的法律沖突；目前,它在合同領(lǐng)域運(yùn)用得特殊普遍；連結(jié)點(diǎn)： 連結(jié)點(diǎn)為指在沖突規(guī)范的系屬中將特定的涉外民事法律關(guān)系和特定地域的法律連接起來的事實因素,主要有國籍.住宅.行為地.物之所在地.法院地以及當(dāng)事人的合意等；它為沖突規(guī)范中最核心的內(nèi)容,在沖突規(guī)范的系屬中具有打算性的意義：連結(jié)點(diǎn)為把沖突規(guī)范中的范疇與特定國家或法域的法律連接在一起的橋梁或依據(jù)；這種連接本身反映了某種涉外民事法律關(guān)系與某地區(qū)的法律之間存在的內(nèi)在法律聯(lián)系；國際私法依靠連結(jié)點(diǎn)

10、的指定來完成確立雙方當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)的法律任務(wù)；識別： 也稱定性或歸類,為指法院受理某一民商事案件后,依照肯定的法律觀點(diǎn)和法律概念對有關(guān)的案件事實或問題進(jìn)行分析,將其歸入肯定的法律范疇,并對有關(guān)沖突規(guī)范的范疇進(jìn)行說明,從而確定應(yīng)當(dāng)援用哪一種沖突規(guī)范的法律熟悉過程；先決問題： 在國際私法中,當(dāng)某一爭訟問題需要以解決另一先行問題為前提,那么就把當(dāng)事人懇求裁決的問題稱為本問題或主要問題,把必需先行解決的問題稱為先決問題；反致： 反致為用來限制外國法適用的重要制度,有廣義和狹義之分,廣義的反致包括反致.轉(zhuǎn)致和間接反致；狹義的反致僅指其中的反致,即一級反致,為指甲國法院在處理某一涉外民事案件時依據(jù)內(nèi)國的沖

11、突規(guī)范的指引,應(yīng)適用乙國法,而乙國的沖突規(guī)范卻指定該涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用甲國法,結(jié)果甲國法院適用了內(nèi)國的實體法來確定當(dāng)事人的權(quán)益義務(wù)關(guān)系的法律制度；轉(zhuǎn)致： 也稱二級反致,為指對某一涉外民事案件,甲國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用乙國法律,而依乙國的沖突規(guī)范的指定,應(yīng)適用丙國法,結(jié)果甲國法院適用了丙國實體法律判決該案的法律制度；間接反致： 也稱大反致,為指對某一涉外民事案件,甲國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用乙國法律,而依乙國的沖突規(guī)范的指定,應(yīng)適用丙國法,而依丙國的沖突規(guī)范指定,應(yīng)適用甲國法律,最終甲國依據(jù)本國的實體法處理案件的法律制度；公共秩序保留制度：為指一國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的指

12、定應(yīng)以某外國實體法作為某涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,但其適用的結(jié)果與法院地國的重大利益.基本政策.基本道德觀念或法律基本原就相違反,因而拒絕精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載適用該外國法,轉(zhuǎn)而適用法院地法或另一外國法的制度；法律規(guī)避： 實際為指法律規(guī)避行為,即當(dāng)事人通過轉(zhuǎn)變沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn),規(guī)避本應(yīng)適用的對其不利的法律,而導(dǎo)致對其有利的另一國實體法得以適用的一種行為；狹義的法律規(guī)避僅指規(guī)避本國法的行為,廣義的法律規(guī)避行為包括規(guī)避本國法或規(guī)避外國法的行為；外國法內(nèi)容的查明：也稱外國法內(nèi)容的確定,為指依內(nèi)國法的沖突規(guī)范應(yīng)適用外國法時,如何查明該外國法的存在及其詳細(xì)內(nèi)容；禁治產(chǎn)

13、人： 為指已經(jīng)成年的,但為由于精神有缺陷或者心智不健全,經(jīng)其利害關(guān)系人申請,由法院宣告其無民事行為才能的人；特點(diǎn)履行說：特點(diǎn)履行說為用來詳細(xì)判定哪個國家的法律與合同存在最親密聯(lián)系的一種學(xué)說；它為指在雙務(wù)合同中,假如某一方當(dāng)事人的履行行為就其作用上講最能反映合同的特點(diǎn),那么合同就應(yīng)適用該方當(dāng)事人的法律；假如該方當(dāng)事人為自然人,就應(yīng)適用其慣常居所地法；假如為法人,就應(yīng)適用其營業(yè)所所在地法；它的顯現(xiàn),在肯定程度上克服了最親密聯(lián)系原就的空泛規(guī)章帶來的法律適用的不穩(wěn)固性和不行預(yù)見性的缺陷；國家財產(chǎn)豁免說：該學(xué)說認(rèn)為,基于國家主權(quán)原就,國家及其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)享受豁免；豁免包括司法豁免.行政豁免和稅收豁免；在國際

14、私法上,主要為指司法豁免；對于豁免的范疇而言,又可分為確定豁免說和限制豁免說；我國堅持確定豁免說；職能豁免說： 又稱限制豁免說,于19 世紀(jì)末產(chǎn)生；它主見把國家的活動分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為,或稱公法行為和私法行為；主權(quán)行為在他國享有豁免,非主權(quán)行為就不享有豁免；對于如何識別國家行為為主權(quán)行為仍為非主權(quán)行為,它主見以法院地法來識別；雙重可訴規(guī)章：該規(guī)章認(rèn)為,一國法院在審理跨國侵權(quán)案件時,假如該侵權(quán)行為發(fā)生在法院國以外,法院并不能簡潔援用侵權(quán)行為地的外國法為準(zhǔn)據(jù)法,只有依據(jù)法院地法在該外國發(fā)生的行為也構(gòu)成侵權(quán)行為時,才能按侵權(quán)行為處理；我國法院目前接受這一主見；領(lǐng)事婚姻： 領(lǐng)事婚姻為一種特殊的涉

15、外婚姻形式,為指在駐在國不反對的情形下,一國公民由其本國駐外使領(lǐng)館或者其他外交代表機(jī)構(gòu)依據(jù)本國法律辦理結(jié)婚手續(xù),成立婚姻的一種制度；我國答應(yīng)具有同一國籍的外國人在其駐華使領(lǐng)館成立領(lǐng)事婚姻；同一制 ：同一制為有關(guān)確定法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的一種沖突規(guī)章的制度；它把被繼承人的遺產(chǎn)看成一個整體,不區(qū)分不動產(chǎn)或者動產(chǎn),規(guī)定適用同一個沖突規(guī)范所指向的同一準(zhǔn)據(jù)法來處理繼承人的范疇.次序.應(yīng)繼承的分額和代位繼承等問題；這一沖突規(guī)章來源于羅馬法中的總括繼承的概念,強(qiáng)調(diào)繼承的身份因素；其優(yōu)點(diǎn)在于法律適用簡便,缺點(diǎn)為忽視了繼承與財產(chǎn)的聯(lián)系,假如被繼承人的不動產(chǎn)在國外,就依其本國法作出的判決很難得到不動產(chǎn)所在國的承認(rèn)和執(zhí)行

16、；區(qū)分制： 區(qū)分制又稱分割制,為有關(guān)確定法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的一種沖突規(guī)章的制度；它為指在涉外繼承中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法,即遺產(chǎn)中的動產(chǎn)適用死者的屬人法, 遺產(chǎn)中的不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法；區(qū)分制強(qiáng)調(diào)繼承的財產(chǎn)關(guān)系因素；它來源于 14 世紀(jì)意大利的“法就區(qū)分說 ”；其缺點(diǎn)在于可能顯現(xiàn)因動產(chǎn)和不動產(chǎn)在不同國家而導(dǎo)致繼承的準(zhǔn)據(jù)法為不同國家法律的情形,其優(yōu)點(diǎn)就為依據(jù)不動產(chǎn)所在地國家的法律所作出的判決簡潔得到該國的承認(rèn)和執(zhí)行；我國民法通就規(guī)定 “動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住宅地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”,即接受了區(qū)分制；準(zhǔn)正： 準(zhǔn)正為指使符合肯定條件的非婚

17、生子女取得與婚生子女同樣的法律位置的法律程序；對非婚生子女的準(zhǔn)正,各國法律通常規(guī)定了父母事后婚姻.生父認(rèn)領(lǐng).法院判決三種方式；現(xiàn)代國家多從愛護(hù)弱者的立場動身, 對準(zhǔn)正的法律適用,多實行更有利于非婚生子女準(zhǔn)正的國家的法律,這也為準(zhǔn)正立法的進(jìn)展趨勢；地域管轄： 也稱屬地管轄,為指一國法院以國際民事案件與該國之間存在地域上的聯(lián)系為依據(jù)對該案主見管轄權(quán)；基于地域因素行使管轄權(quán)的情形很多,主要有以下幾種類型：1,以當(dāng)事人與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)； 2,以訴訟標(biāo)的物與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)；3,以法律事實發(fā)生地與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)； 4,以被告財產(chǎn)所在地與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)；國際商事仲裁：

18、為指在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動中,當(dāng)事人雙方依事先或事后達(dá)成的仲裁協(xié)議,將有關(guān)爭議提交精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載給暫時仲裁庭或常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理,并由該仲裁機(jī)構(gòu)作出具有約束力的仲裁裁決的制度；法域： 為指一種特殊法律制度的適用范疇,分為屬地性法域.屬人性法域和屬時性法域；不便利法院原就：不便利法院原就為英美法系確定的,削減國際民事案件管轄權(quán)積極沖突的重要國內(nèi)法途徑；它的主要內(nèi)容為,一國法院對某一國際民事案件有管轄權(quán),但為該法院認(rèn)為從當(dāng)事人或法院的角度來看審理該案件為不便利或不適當(dāng)?shù)?因而該法院自動舍棄管轄權(quán),由同樣具有管轄權(quán)的其他更適合的外國法院審理；簡答題論述國

19、際私法的調(diào)整對象；答： 國際私法為國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)展到肯定時間的產(chǎn)物；它為以含有外國因素的民事關(guān)系作為調(diào)整對象的一個獨(dú)立的法律部門；一般地講,凡有以下情形,均構(gòu)成涉外民事法律關(guān)系：第一,作為民事法律關(guān)系的主體的一方或雙方為外國自然人或法人,或無國籍人,有時也可以為國家或國際組織；其次,作為民事法律關(guān)系的客體或標(biāo)的為位于外國的物.財產(chǎn).或需要在外國完成的行為；第三,作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)益和義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實發(fā)生在國外；在國際私法上所稱的民事法律關(guān)系為從廣義上來講的,實際上乃指民商事關(guān)系；它包括物權(quán)關(guān)系.國際破產(chǎn)關(guān)系.國際信托關(guān)系,發(fā)生于國際民商領(lǐng)域的各種債權(quán)關(guān)系.學(xué)問產(chǎn)權(quán)關(guān)系.婚姻家庭關(guān)

20、系.財產(chǎn)繼承關(guān)系以及勞動關(guān)系等；國際私法的淵源為什么？答： 國際私法的淵源為指國際私法規(guī)范的存在及其表現(xiàn)形式,即國際私法的形式意義上的淵源；國際私法的淵源分為國內(nèi)法淵源和國際法淵源；國內(nèi)法淵源中包括國內(nèi)立法和判例；國內(nèi)立法為國際私法規(guī)范中最早的表現(xiàn)形式,也為國際私法的主要淵源；主要表現(xiàn)有以下幾種：1,在民法典有關(guān)章節(jié)中,分散規(guī)定一些基本的國際私法規(guī)范；2,在單行法規(guī)中就該法規(guī)所涉及問題規(guī)定沖突規(guī)范；3,在民法典或其他法典中以專篇或?qū)Ｕ滦问捷^系統(tǒng)的就各類法律適用問題作出規(guī)定；4,以單行法規(guī)或特地法典的形式系統(tǒng)制定國際私法規(guī)范；判例為指可以作為先例而據(jù)以判案的法院判決；在英美法系國家,判例起著法律

21、的作用；在成文法國家,判例在實踐中也起者不行忽視的作用,成為國際私法幫助性淵源；國際法淵源主要包括： （ 1）國際條約, 其中多邊國際條約在國際私法統(tǒng)一化過程中發(fā)揮著日益重要的作用；我國法律規(guī)定：中華人民共和國締結(jié)或者參與的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外；（ 2）國際慣例；國際慣例為指在國際交往中經(jīng)過長期反復(fù)的實踐所逐步形成的.具有確定內(nèi)容.為世人所遵守的行為規(guī)章；它的運(yùn)用有賴于國家的承認(rèn)和答應(yīng)以及當(dāng)事人的挑選；我國法律規(guī)定：中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參與的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例；但為,適用國

22、際慣例不得違反我國公共秩序；簡述法律沖突的含義及其產(chǎn)生的緣由；答： 法律沖突,即法律適用的沖突,詳細(xì)來說為指某一法律關(guān)系涉及了兩個或者兩個以上國家或地區(qū)的法律,這些法律制度對同一社會關(guān)系或事實的法律規(guī)定不同,而且都主見自己的法律要適用于這些法律關(guān)系所顯現(xiàn)的法律適用上的沖突； 法律沖突的緣由主要為： 1,各國民商事立法對同一問題所作出的詳細(xì)規(guī)定不同； 2,兩國或多國之間大量顯現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系； 3,各國承認(rèn)另一國公民具有與本國人公平的民事法律位置； 4,各國在肯定條件下承認(rèn)另一國民事規(guī)定在內(nèi)國的域外效力；國民待遇和最惠國待遇制度的主要特點(diǎn)和區(qū)分為什么？答： 國民待遇為指一國賜予外國人的待

23、遇和賜予本國國民的待遇相同,使外國人享有與本國居民同樣的民事權(quán)益和承當(dāng)同樣的民事義務(wù)；實行國民待遇的結(jié)果為使外國人的民事法律位置和本國國民相同或相等；國民待遇的特點(diǎn)為： 1,國民待遇為就一般原就而言的,并非在詳細(xì)的民事權(quán)益上外國人與內(nèi)國人完全一樣；2,當(dāng)前的國民待遇都為一種互惠的待遇,但并非肯定以條約和法律上的規(guī)定為條件；為防止內(nèi)國公民在外國受到鄙視,均以對等原就加以制約；最惠國待遇為指授予國（施惠國）賜予某外國（受惠國）的待遇不低于或不少于授予國已賜予或?qū)⒁n予任何第三國（最惠國）的待遇；實行最惠國待遇的結(jié)果為使不同外國的自然人和法人在內(nèi)國享有相同的優(yōu)惠和處于相同的位置；最惠國待遇,對比國民

24、待遇,具有以下幾個特點(diǎn)：1,最惠國待遇必需由條約規(guī)精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載定,而不能由國內(nèi)立法規(guī)定；國民待遇既可以在國內(nèi)立法中也可以在國際條約中規(guī)定；2,最惠國待遇的受惠國可以依據(jù)最惠國條款的規(guī)定,自動取得與第三國同等的待遇,無須再與施惠國訂立新條約或再作懇求；國民待遇不涉及第三方,而且需要在法律或條約中明確規(guī)定；3,最惠國待遇的適用范疇一般限制在經(jīng)濟(jì)貿(mào) 易領(lǐng)域,通過自然人.法人.貨物.商船等所享受的待遇表現(xiàn)出來；國民待遇的適用范疇一般為在物權(quán).債權(quán).婚姻家庭.財產(chǎn)繼承等民事關(guān)系方面；4,最惠國待遇的作用為保證在內(nèi)國的有關(guān)各外國公民和法人的民事權(quán)益位置公平

25、,從而排除或防止某一外國的公民和法人的權(quán)益位置低于第三國公民或法人；國民待遇為以內(nèi)國人的待遇為標(biāo)準(zhǔn),作用為使在內(nèi)國的外國人在某些領(lǐng)域與內(nèi)國人的民事法律位置相同；簡述最惠國待遇的分類；答： 最惠國待遇為指授予國（施惠國）賜予某外國（受惠國）的待遇不低于或不少于授予國已賜予或?qū)⒁n予任何第三國（最惠國）的待遇；實行最惠國待遇的結(jié)果為使不同外國的自然人和法人在內(nèi)國享有相同的優(yōu)惠和處于相同的位置；最惠國待遇有以下主要類型：（1） 互惠的和非互惠的最惠國待遇；互惠的最惠國待遇為指締約國雙方相互賜予對方公民和法人以最惠國待遇；目前各國賜予他國的最惠國待遇均為互惠的；非互惠的最惠國待遇為指締約國一方單方面享

26、受最惠國待遇；這為通過不公平條約獲得的特權(quán),現(xiàn)已不存在；（2） 有條件的和無條件的最惠國待遇；有條件的最惠國待遇,又稱美國式最惠國條款,為指在最惠國條件中規(guī)定,只要締約對方未能在賜予第三方某些優(yōu)惠時,向它供應(yīng)同等的報償,它就不把賜予第三國的優(yōu)惠供應(yīng)應(yīng)締約對方；無條件的最惠國待遇,又稱歐洲式最惠國條款,為指締約一方將賜予第三方的待遇自動無償?shù)馁n予作為受惠方的締約對方；目前各國基本接受無條件的最惠國待遇條款；（3） 有限的和無限的最惠國待遇；有限的最惠國待遇為指締約對方將最惠國條款中的優(yōu)惠權(quán)益限制在某些民事經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域或肯定的范疇內(nèi)；無限的最惠國待遇為指受惠國享受的最惠國待遇的范疇為廣泛和不受限制的,

27、涉及經(jīng)濟(jì)貿(mào)易一切方面；目前各國均接受有限的最惠國待遇這一形式,以防止因所賜予的優(yōu)惠權(quán)益過寬而對本國不利；何謂沖突規(guī)范？其在結(jié)構(gòu)和性質(zhì)上有什么特點(diǎn)？答： 沖突規(guī)范也稱法律適用規(guī)范或法律挑選規(guī)范,為調(diào)整某種涉外民事法律關(guān)系時指出該法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律的規(guī)范； 它在結(jié)構(gòu)和性質(zhì)上具有以下幾個特點(diǎn)：1,沖突規(guī)范本身并不確定當(dāng)事人之間的詳細(xì)權(quán)益義務(wù),它只為起到援引某一國法律的作用；因此,沖突規(guī)范對涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整為間接的；2,沖突規(guī)范為同實體法律規(guī)范.程序法律規(guī)范并列的一種特殊的法律規(guī)范；3,從沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)來看,它不同 于其他法律規(guī)范；一般認(rèn)為一個完整的法律規(guī)范應(yīng)由假定.處理和制裁三部分組成,

28、而沖突規(guī)范的規(guī)律結(jié)構(gòu)為由相互聯(lián)系的“范疇 ”和“系屬 ”兩部分構(gòu)成；范疇為指沖突規(guī)范所要調(diào)整的某種涉外民事法律關(guān)系,即沖突規(guī)范所要調(diào)整的對象或需要解決的法律問題；系屬為指調(diào)整該種民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律；沖突規(guī)范的類型有哪些類型？各國在制定某一種沖突規(guī)范時為出于何種考慮？答： 沖突規(guī)范也稱法律適用規(guī)范或法律挑選規(guī)范,為調(diào)整某種涉外民事法律關(guān)系時指出該法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律的規(guī)范；依據(jù)系屬的連結(jié)點(diǎn)的規(guī)定不同,沖突規(guī)范可分為以下四種：單邊沖突規(guī)范,為指系屬直接指向應(yīng)適用內(nèi)國法或只適用外國法的法律適用規(guī)范；沖突規(guī)范為早期國際私法立法中常見的沖突規(guī)范的形式,多指向適用內(nèi)國法；各國國際私法立法實踐說明

29、,只為對某些在法律適用上需要從嚴(yán)把握的涉外民事法律關(guān)系,才接受單邊沖突規(guī)范；雙邊沖突規(guī)范,為指系屬并不直接指出應(yīng)適用本國法或者外國法,而為指出一個標(biāo)志,即只規(guī)定一個抽象的待推定的連結(jié)點(diǎn),只有依據(jù)某一涉外民事法律關(guān)系的客觀事實,將該連結(jié)點(diǎn)明確化之后,才能確立該民事法律關(guān)系應(yīng)適用某一國法律的法律適用規(guī)范；雙邊沖突規(guī)范表達(dá)了對等公正的原就,依據(jù)涉外民事法律關(guān)系的內(nèi)在本質(zhì),客觀規(guī)定各類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律；現(xiàn)代各國國際私法立法和國際條約說明,雙邊沖突規(guī)范在四種類型的沖突規(guī)范中占據(jù)首位；從進(jìn)展的眼光來看,雙邊沖突規(guī)范在國際私法立法中所占的比重將越來越大；重疊性沖突規(guī)范,為指對某些涉外民事法律關(guān)系

30、的調(diào)整在系屬中規(guī)定必需同時適用兩個或兩個以上國家的法律適用規(guī)范；重疊性沖突規(guī)范所要適用的法律至少應(yīng)包括兩個,其中必定有一個為法院地法；當(dāng)立精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載法者認(rèn)為對某種涉外民事關(guān)系的法律適用應(yīng)從嚴(yán)把握時,就會接受這種類型的沖突規(guī)范；挑選性沖突規(guī)范,為指它的系屬指向兩個或兩個以上可以適用的法律,僅挑選其中一個加以適用的法律適用規(guī)范；依據(jù)挑選適用為否有條件,又可分為有條件的挑選性沖突規(guī)范和無條件的挑選性沖突規(guī)范；國際私法的立法實踐說明,接受挑選性沖突規(guī)范大多屬于非強(qiáng)制性法律調(diào)整的范疇；什么為先決問題？構(gòu)成先決問題的條件為什么？答： 在國際私法中,當(dāng)某一

31、爭訟問題需要以解決另一先行問題為前提,那么就把當(dāng)事人懇求裁決的問題稱為本問題或主要問題,把必需先行解決的問題稱為先決問題；構(gòu)成先決問題的條件為：1,主要問題依法院地國的沖突規(guī)范的指引,應(yīng)以外國法為準(zhǔn)據(jù)法；2,先決問題對主要問題來說具有相對獨(dú)立性,可以作為單 獨(dú)問題向法院提出,且法院國對此有特地的沖突規(guī)章；3,依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突 規(guī)章和法院地國家適用于先決問題的沖突規(guī)章,會援引不同國家的實體法為準(zhǔn)據(jù)法,而且判決的結(jié)果完全相反；反致發(fā)生的條件為什么？答： 反致,即一級反致,為指甲國法院在處理某一涉外民事案件時依據(jù)內(nèi)國的沖突規(guī)范的指引,應(yīng)適用乙國法,而乙國的沖突規(guī)范卻指定該涉

32、外民事法律關(guān)系應(yīng)適用甲國法,結(jié)果甲國法院適用了內(nèi)國的實體法來確定當(dāng)事人的權(quán)益義務(wù)關(guān)系的法律制度；它發(fā)生的條件為： 1,法院地國法律認(rèn)為其沖突規(guī)范所指引的外國法,既包括該國實體法,也包括該國的沖突法；2,法院地國和有關(guān)外國的沖突規(guī)范對同一個法律問題所實行的連接點(diǎn)不同,或在沖突規(guī)范相同的情形下各自對連接點(diǎn)有不同的說明；什么叫法律規(guī)避？它的構(gòu)成條件為什么？答： 法律規(guī)避,實際為指法律規(guī)避行為,即當(dāng)事人通過轉(zhuǎn)變沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn),規(guī)避本應(yīng)適用的對其不利的法律,而導(dǎo)致對其有利的另一國實體法得以適用的一種行為；狹義的法律規(guī)避僅指規(guī)避本國法的行為,廣義的法律規(guī)避行為包括規(guī)避本國法或規(guī)避外國法的行為；法律規(guī)避的

33、構(gòu)成條件為：1,當(dāng)事人有規(guī)避某國法律的主觀有意,即當(dāng)事人必需具有規(guī)避某國法律的意圖和目的；2,從規(guī)避的對象上講,被規(guī)避的法律一 般應(yīng)為依法院地國沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用的強(qiáng)制性或禁止性的法律；3,從行為方式上來將,當(dāng)事人為通過人為轉(zhuǎn)變或制造某種連結(jié)點(diǎn)的手段來實現(xiàn)的；4,從客觀結(jié)果上講,當(dāng)事人法律規(guī)避行為已經(jīng)完成,即已達(dá)到對其有利的法律得以適用的目的；談?wù)劮梢?guī)避的效力；答： 法律規(guī)避的效力為指由于規(guī)避行為所產(chǎn)生的.適用對當(dāng)事人有利的準(zhǔn)據(jù)法為否有效的問題；對此,各國理論和實踐有不同的主見,主要如下：1,規(guī)避內(nèi)國法.外國法一概無效；歐洲大陸學(xué)者多持此主見；2, 規(guī)避內(nèi)國法無效,規(guī)避外國法有效；3,只規(guī)

34、定規(guī)避內(nèi)國法無效,對規(guī)避外國法的效力不作規(guī)定；目前絕大多數(shù)國家都實行這種立法模式；我國立法沒有對法律規(guī)避問題作明文規(guī)定,但依據(jù)民通看法有關(guān)規(guī)定和實踐,一般認(rèn)為當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性的法律一律無效,規(guī)避外國法的行為應(yīng)詳細(xì)問題詳細(xì)分析；簡述公共秩序保留的作用；答： 公共秩序保留制度,為指一國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)以某外國實體法作為某涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,但其適用的結(jié)果與法院地國的重大利益.基本政策.基本道德觀念或法律基本原就相違反,因而拒絕適用該外國法,轉(zhuǎn)而適用法院地法或另一外國法的制度；它為一國用來公開限制本國沖突規(guī)范所適用的外國法效力的一種最直接和最有力的制度；公共秩序保留制度的作

35、用主要表達(dá)在以下兩個方面： 1,起著否定適用外國法的作用,即當(dāng)外國法的適用與本國公共秩序相抵觸時,排除或拒絕適用外國法； 2,起著確定適用內(nèi)國法的作用,即內(nèi)國法的某些規(guī)定,由于涉及國家或社會重大利益和法律基本原就,因而為直接適用的,根本不考慮有關(guān)的沖突規(guī)范如何規(guī)定,從而直接排除了外國法的適用；什么為自然人國籍的沖突？其產(chǎn)生的緣由和解決的方法為什么？答： 自然人國籍的沖突為指一個自然人同時具有兩個或者兩個以上的國籍（國籍的積極沖突）或者不具有任何國家的國籍（國籍的消極沖突）的情形；產(chǎn)生國籍沖突的緣由在于有關(guān)國家對國籍取得.丟失所實行的制度不同；對于國籍的積極沖突,國際私法大致有以下方法解決：1,

36、當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上國籍中有一精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載個為內(nèi)國國籍的,以內(nèi)國國籍為其國籍國；2,當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上國籍均為外國國籍的,假如為異時取得的,以最終取得的國籍為準(zhǔn)；假如為同時取得的,以當(dāng)事人住宅或慣常居所為其國籍國；或者以與當(dāng)事人有最親密聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)；我國民通看法規(guī)定：有雙重或者多重國籍的外國人,以其有住宅或者與其有親密聯(lián)系的國家的法律為其本國法；對于國籍的消極沖突,國際私法大致有以下方法解決：1,以當(dāng)事人住宅地國家的法律為其本國法；2, 如當(dāng)事人無住宅地或者其住宅無法確定時,就以其居所地國家的法律為其本國法；3,如當(dāng)事人的居

37、所也不 能確定,多數(shù)國家主見以當(dāng)事人居住地國家的法律為其本國法,或者徑直適用法院地法；我國民通看法規(guī)定：無國籍人的民事行為才能,一般適用其定居國法律；如未定居的,適用其住宅地國法律；什么為自然人住宅的沖突？其產(chǎn)生的緣由和解決的方法為什么？答： 自然人住宅的沖突為指一個自然人同時具有兩個或者兩個以上的住宅（住宅的積極沖突）或者在任何國家都沒有住宅（住宅的消極沖突）的情形；產(chǎn)生住宅沖突的緣由在于有關(guān)國家對住宅取得.丟失所實行的制度不同；對于自然人住宅的積極沖突, 國際私法的解決方法有： 1,假如當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上住宅中有一個為內(nèi)國住宅, 一般以當(dāng)事人在內(nèi)國的住宅為其住宅； 2,假如當(dāng)事人

38、所具有的兩個或兩個以上的住宅均為外國住宅,假如為異時取得的,以最終取得的住宅為準(zhǔn)；假如為同時取得的,以與當(dāng)事人有最親密聯(lián)系的住宅為其住宅；或者以當(dāng)事人有居所的住宅為其住宅地；我國民通看法規(guī)定：當(dāng)事人有幾個住宅的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最親密聯(lián)系的住宅為住宅；對于自然人住宅的消極沖突,國際私法的解決方法有：1,以當(dāng)事人的居所或者慣常居住地代替住宅； 2,以當(dāng)事人現(xiàn)在地法為其住宅地法；我國民通看法規(guī)定：當(dāng)事人的住宅不明或者不能確定的,以其常常居住地為住宅；國際上確定法人國籍的方法有哪些？答： 國際上目前仍沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)以確定法人的國籍；依據(jù)各國的立法與實踐,主要有以下集中確定法人國籍的方法：（一

39、）法人登記地,也稱法人成立地說；該學(xué)說主見,法人國籍應(yīng)依其登記地.成立地而定；理由為一國依法批準(zhǔn)或登記該組織才創(chuàng)設(shè)該法人,因而法人具有登記地.成立地的國籍；但這樣會使當(dāng)事人在設(shè)立法人限制較少的國家成立法人,達(dá)到法律規(guī)避的目的；英美國家接受這一標(biāo)準(zhǔn)；與法人登記地說相近的仍有準(zhǔn)據(jù)法說,即法人國籍應(yīng)依法人設(shè)立時所依據(jù)的法律確定；（二）住宅地說；該學(xué)說認(rèn)為法人的住宅地為確定法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)；但對住宅地的懂得不同,該標(biāo)準(zhǔn)又可分為： 1,主事務(wù)所所在地說；歐洲大陸采此標(biāo)準(zhǔn)；理由在于主事務(wù)所為法人的首腦機(jī)構(gòu),董事會.監(jiān)事會等在主事務(wù)所里打算.監(jiān)督法人的活動,因此應(yīng)以主事務(wù)所所在地為法人的住宅,進(jìn)而確定法人的國

40、籍；但這樣也會使當(dāng)事人將主事務(wù)所設(shè)在限制較少的國家,達(dá)到法律規(guī)避的目的；2,營業(yè)中心所在地說；一些進(jìn)展中國家接受這一標(biāo)準(zhǔn)；理由在于法人的根本任務(wù)在于實現(xiàn)自己的經(jīng)營目的,因此應(yīng)以其營業(yè)中心所在地為法人的住宅地；但有時法人營業(yè)地跨過數(shù)國,無營業(yè)中心,以此確定法人國籍有困難；（三）資本掌握說,也稱成員國籍說；該學(xué)說認(rèn)為,法人國籍的確定,要看法人的資本掌握在哪一國公民手中,然后依據(jù)資本掌握者的國籍來確定法人的國籍；該學(xué)說看到了法人與法人設(shè)立人的關(guān)聯(lián)關(guān)系；這一主見主要為一戰(zhàn)時各交戰(zhàn)國處理敵國財產(chǎn)和敵國法人的依據(jù),平常各國一般不接受；（四）復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說；該學(xué)說認(rèn)為應(yīng)把法人的住宅和登記注冊地結(jié)合起來確立法人的

41、國籍；我國目前對外國法人國籍的確定,實行注冊登記地說,對于中國法人國籍的確定,實行住宅地和注冊登記地說相結(jié)合的復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)；簡述物之所在地法的適用范疇和例外；答：所謂物之所在地法的適用范疇為指用物之所在地法這個沖突規(guī)章解決何種法律沖突的問題；一般來說,物之所在地法原就可以解決以下幾個方面的法律沖突：1,適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的識別；2,打算物權(quán)客體的范疇； 3,打算物權(quán)的種類和內(nèi)容；4,打算物權(quán)的取得.轉(zhuǎn)移.變更和毀滅的條件和方式；5,打算物權(quán)的愛護(hù)方法；精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載但為在一些特殊的物權(quán)關(guān)系中,國際私法上形成了一些新的沖突規(guī)章,不再適用物之所在地法,這

42、就為物之所在地法的例外；主要包括以下幾個方面：1,運(yùn)輸途中的物品物權(quán)關(guān)系的法律適用,實踐中主要采用以下方法：（ 1）適用發(fā)送地法； （ 2）適用送達(dá)地法； （3）適用提單或其他權(quán)益證書轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)據(jù)法；2,船舶.飛行器等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系的法律適用,主要適用其登記注冊地法或其旗國法；3,外國法人終止或解散時有關(guān)物權(quán)關(guān)系的法律適用,一般應(yīng)依法人的屬人法解決,但假如該外國法人為由于違反了內(nèi)國法律而被內(nèi)國取締的, 應(yīng)依內(nèi)國法處理其財產(chǎn)；4,無主土地上的物的物權(quán)關(guān)系的法律適用,目前尚無統(tǒng)一熟悉,有學(xué)者主見依先占者的屬人法來解決有關(guān)物權(quán)糾紛；5,對于外國國家財產(chǎn),一般認(rèn)為應(yīng)依財產(chǎn)所屬國法律 支配； 6,如某

43、國在涉外繼承關(guān)系中接受區(qū)分制,即不動產(chǎn)繼承依不動產(chǎn)所在地法,動產(chǎn)繼承依被繼承人的屬人法,就該動產(chǎn)物權(quán)法律適用也非依物之所在地法；試述為什么對物權(quán)方面的法律沖突多主見適應(yīng)物之所在地法；答： 物權(quán)關(guān)系適用物之所在地法之所以成為一項普遍適用的沖突規(guī)章為有其存在的依據(jù)的；一國依據(jù)屬地優(yōu)越權(quán)原就,對位于本國境內(nèi)的物有支配權(quán),特殊對不動產(chǎn)來說,往往被視為為所在國領(lǐng)土的一部分,各國總期望用自己的法律來調(diào)整和支配與位于本國境內(nèi)的與物有關(guān)的物權(quán)關(guān)系；有利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行；只有適用物之所在地法,才能使國與國之間的司法判決更簡潔得到執(zhí)行,由于這樣判決就猶如在物之所在地法國家作出的一樣；法律適用具有穩(wěn)固性和統(tǒng)一性；

44、當(dāng)事人比較簡潔明白和把握物之所在地法的實體規(guī)章,有利于促進(jìn)國際民事關(guān)系的進(jìn)展；物權(quán)的取得,特殊為不動產(chǎn)物權(quán)的取得,往往需要登記注冊,只有依物之所在地法才為可能的；國際組織和機(jī)構(gòu)的實踐,表現(xiàn)為它們的決議.打算和判決；綜上所述,物權(quán)法律沖突依物之所在地法就不足為奇了；至于物之所在地的確定問題,對于不動產(chǎn)的所在地相對動產(chǎn)來說,簡潔確定得多；而對于動產(chǎn)而言,有體動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)為有體物在物理上的處所；無體動產(chǎn),一般認(rèn)為,以該項財產(chǎn)能被追索或被執(zhí)行的地方為其處所地；關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人締約才能應(yīng)適用的法律,在國際私法上有哪些學(xué)說？答： 一般認(rèn)為,當(dāng)事人的締約才能應(yīng)適用當(dāng)事人的屬人法；這為自意大利法就區(qū)分說以

45、來各國普遍承認(rèn)的沖突規(guī)范；英美法系適用當(dāng)事人住宅地法,大陸法系適用當(dāng)事人國籍國法；但在法國最高法院審理“李查蒂案”后,又確立了以下原就,即依當(dāng)事人屬人法為無行為才能,而依行為地法為有行為才能的,行為地法優(yōu)先；除上述規(guī)章外,當(dāng)事人締約才能問題仍可以依照合同準(zhǔn)據(jù)法來解決；假如為處理不動產(chǎn)問題的行為才能,有些國家仍規(guī)定應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法；簡述涉外婚姻成立的實質(zhì)要件應(yīng)適用法律的幾種主要學(xué)說及其優(yōu)劣；答： 涉外結(jié)婚的實質(zhì)要件為指婚姻當(dāng)事人以及雙方之間的關(guān)系所必需符合的法律規(guī)定的條件,包括積極要件,即必需具備的條件和消極要件,即必需排除和禁止的條件；對于解決涉外結(jié)婚實質(zhì)要件的法律沖突,其準(zhǔn)據(jù)法主要有：（

46、一）適用婚姻締結(jié)地法；該原就理由在于婚姻實質(zhì)為一種契約關(guān)系,依據(jù)場所支配行為原就,應(yīng)適用婚姻締結(jié)地法；目前該原就在世界上得到了普遍采用,但單純適用該原就易導(dǎo)致法律規(guī)避行為和“遷徙婚姻 ”.“跛腳婚姻 ”；（二）適用當(dāng)事人屬人法；該原就理由在于婚姻為一種身份關(guān)系,應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人屬人法以解決身份與才能問題；該原就在肯定程度上可避免法律規(guī)避和 “遷徙婚姻 ”,但屬人法如與婚姻締結(jié)地公共秩序相沖突就可能影響婚姻的效力；（三）混合適用婚姻締結(jié)地法和當(dāng)事人屬人法；該制度敏捷可行,得到越來越多的適用；簡述國際私法中對涉外結(jié)婚形式要件的法律適用的幾種不同實踐；答： 目前國際私法上對涉外結(jié)婚形式要件的法律適用主

47、要有：（1） 適用婚姻締結(jié)地法；很多國家依據(jù)“場所支配行為原就”,規(guī)定涉外結(jié)婚形式要件應(yīng)適用婚姻締結(jié)地法；我國也接受了這一主見；但單純適用這一原就易導(dǎo)致“跛腳婚姻 ”；（2） 適用當(dāng)事人屬人法；一些強(qiáng)調(diào)婚姻宗教儀式的國家為保證本國公序良俗,主見結(jié)婚形式要件必需依據(jù)當(dāng)事人屬人法；但這也易導(dǎo)致“跛腳婚姻 ”；（3） 混合適用婚姻締結(jié)地法和當(dāng)事人屬人法；大多數(shù)國家以婚姻締結(jié)地法為主,以當(dāng)事人屬人法為輔的原就挑選適用規(guī)范；混合適用制度有利于排除跛腳婚姻,得到了廣泛適用；（4） 在特殊的涉外結(jié)婚形式中,仍有一種領(lǐng)事婚姻；領(lǐng)事婚姻為一種特殊的涉外婚姻形式,為指在駐精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎

48、下載學(xué)習(xí)必備歡迎下載在國不反對的情形下,一國公民由其本國駐外使領(lǐng)館或者其他外交代表機(jī)構(gòu)依據(jù)本國法律辦理結(jié)婚手續(xù),成立婚姻的一種制度；我國答應(yīng)具有同一國籍的外國人在其駐華使領(lǐng)館成立領(lǐng)事婚姻；簡述國際私法對涉外夫妻人身關(guān)系應(yīng)適用的法律的幾種主要學(xué)說；答： 對于涉外夫妻人身關(guān)系的法律適用,各國立法和學(xué)說主要有以下幾種沖突規(guī)章確定準(zhǔn)據(jù)法：1,以當(dāng)事人本國法為主；理由在于人的身份和才能適用當(dāng)事人本國法；這為國際私法普遍適用的規(guī)章；2,以婚姻住宅地法為主； 理由在于夫妻人身關(guān)系與住宅地的公共秩序和經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)親密相關(guān),所以應(yīng)適用婚姻住宅地法；3,法院地法；理由在于認(rèn)為夫妻人身關(guān)系與法院地的社會道德和和善風(fēng)俗有

49、關(guān),因此應(yīng)適用法院地法；4, 學(xué)界目前仍提出了“結(jié)果挑選說 ”,即為了盡量保證婦女的權(quán)益,應(yīng)適用更能愛護(hù)女方權(quán)益的法律；簡述國際私法對涉外夫妻財產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定；答： 對于涉外夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用,各國主要實行了以下沖突規(guī)章以確定準(zhǔn)據(jù)法： 1,意思自治原就；一些國家,如英.美.瑞士,將婚姻關(guān)系看成為特殊的契約,因此適用意思自治原就； 2,當(dāng)事人本國法；主要為波蘭.意大利及日本等接受； 3,當(dāng)事人住宅地法,主要為拉美國家接受；關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用,國際私法上有哪些主見？答： 對于涉外收養(yǎng)實質(zhì)要件的法律適用,國際私法上有以下主見：（1）依收養(yǎng)人本國法（2）依收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的本國法（3

50、）重疊適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法（4）被收養(yǎng)人屬人法（5）法院地法； 對于涉外收養(yǎng)形式要件的法律適用,各國依據(jù)場所支配行為原就,一般適用收養(yǎng)成立地法；對于涉外收養(yǎng)效力的法律適用,即為接受完全收養(yǎng)制度仍為不完全收養(yǎng)制度,主要有：（1）收養(yǎng)人本國法（2）被收養(yǎng)人住宅地法（3）適用當(dāng)事人共同屬人法；簡述涉外監(jiān)護(hù)的法律適用；答： 關(guān)于涉外監(jiān)護(hù)的準(zhǔn)據(jù)法,各國的規(guī)定主要有以下三種：1,依被監(jiān)護(hù)人的屬人法；為愛護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益,絕大多數(shù)國家以及一些國際條約都以被監(jiān)護(hù)人的屬人法為涉外監(jiān)護(hù)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法；我國民法通就看法也規(guī)定：監(jiān)護(hù)的設(shè)立.變更和終止,適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律；但為,被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住宅的,適

51、用我國法律； 2,依監(jiān)護(hù)人的屬人法；3,法院地法,主要為英國接受該規(guī)章；國際民事訴訟程序一般包括哪些內(nèi)容？答：國際民事訴訟程序一般包括以下幾方面的主要內(nèi)容：1,一國法院作為整體對于某一國際民商事案件為否擁有管轄權(quán)的問題；2,外國訴訟當(dāng)事人在內(nèi)國的民事訴訟位置問題；3,國際民事訴訟中的域外送達(dá).域外取證以及其他國際司法幫助問題；4,外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行問題；包括內(nèi)國為否承認(rèn)和執(zhí)行外國 法院判決以及承認(rèn)和執(zhí)行的條件等一項有效的仲裁協(xié)議具有哪幾個方面的法律效力？答： 一項有效的仲裁協(xié)議具有以下方面的法律效力：（ 1）排斥審判權(quán),即凡為協(xié)議規(guī)定提交仲裁的爭議, 法院不再審理； （ 2）排斥訴權(quán),即

52、當(dāng)事人不行將商定提交仲裁的爭議事項向法院起訴；（3）該協(xié)議為仲裁 權(quán)實現(xiàn)的基礎(chǔ),即仲裁協(xié)議為仲裁機(jī)構(gòu)受理案件及做出有法律約束力的裁決的合法依據(jù)；（ 4）它產(chǎn)生當(dāng)事人及仲裁庭必需遵守仲裁程序的義務(wù)；（ 5）有效的仲裁協(xié)議仍具有預(yù)決的作用,即依據(jù)有效仲裁協(xié)議做出的仲裁裁決為他國法院予以承認(rèn)和執(zhí)行的有效依據(jù)；（ 6）仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性；仲裁協(xié)議的獨(dú)立性為指當(dāng)合同無效或失效時,作為合同一部分的仲裁條款仍單獨(dú)有效,獨(dú)立于基礎(chǔ)合同,即合同的無效或失效并不必定引起仲裁條款的無效或失效；大多數(shù)國家.國際條約及國際商事仲裁實踐都承認(rèn)這一原就；我國法律也承認(rèn)仲裁協(xié)議的獨(dú)立性；區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的緣由和特點(diǎn)為什么？答

53、： 區(qū)際法律沖突為指依據(jù)地域劃分的屬地性法域之間的法律沖突；它產(chǎn)生的緣由主要為：（ 1）區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的基本緣由在于一個國家內(nèi)部存在著多個特殊法律制度的法域；（2）一國內(nèi)各法域人民之間的民 商事交往產(chǎn)生了區(qū)際法律關(guān)系；（3）一國內(nèi)各法域相互承認(rèn)外法域人在本法域的民事法律位置；（4）一國 內(nèi)各法域在肯定條件下相互承認(rèn)外法域的法律在本法域內(nèi)的效力；區(qū)際法律沖突的特點(diǎn)為： （ 1）區(qū)際法律沖突為在一個主權(quán)國家范疇內(nèi)不同法域間的法律沖突,為國內(nèi)的法律沖突； （2）它為依據(jù)空間劃分的法律沖突,具有屬地性；（3）它主要為民商事的法律沖突；（ 4）區(qū)精品學(xué)習(xí)資料精選學(xué)習(xí)資料 - - - 歡迎下載學(xué)習(xí)必備歡

54、迎下載際法律沖突為一個主權(quán)國家內(nèi)部不同法域的法律在橫向上的沖突,而不為縱向的法律沖突；所謂橫向沖突為指相互沖突的各法域的法律具有公平的效力；簡述我國區(qū)際法律沖突的特點(diǎn)；答： 我國區(qū)際法律沖突,除具有一般區(qū)際法律沖突的特點(diǎn)外,仍具有自己鮮明的特點(diǎn)；1,中國區(qū)際法律沖突為特殊的單一制國家中特殊行政區(qū)享有高度自治權(quán)情形下的沖突,為特定時期處于公平位置的中心法律和特殊行政區(qū)地方法律的沖突；2,我國區(qū)際法律沖突為不同社會制度下的法律沖突；3,我國區(qū)際法律沖突為不同法系下的法律沖突；4,我國區(qū)際法律沖突內(nèi)容反常復(fù)雜,它不僅僅表現(xiàn)為不同法域本地法之間的沖突,仍可表現(xiàn)為一法域本地法與另一法域適用的國際條約之間

55、以及兩法域適用的國際條約之間的沖突；有關(guān)意思自治的范疇,國際私法上存在哪兩種對立的觀點(diǎn)？答： 當(dāng)事人的意思自治為有限的仍為無限的,在理論上有兩種對立的觀點(diǎn),即無限意思自治說和有限意思自治說；不少學(xué)者認(rèn)為當(dāng)事人挑選的法律在空間上應(yīng)當(dāng)為無限制的,但絕大多數(shù)法學(xué)家及各國立法司法實 踐都主見當(dāng)事人意思自治只能在任意法范疇內(nèi)進(jìn)行,即對強(qiáng)制性規(guī)章和公共秩序的法律不答應(yīng)當(dāng)事人通過 挑選法律而排除其適用；此外,一些國家的法律仍規(guī)定,當(dāng)事人協(xié)議挑選的法律,仍必需為善意和合法的,必需有合理的依據(jù),必需與合同有某些聯(lián)系；對于意思自治的范疇,我國法律沒有明確規(guī)定,一般認(rèn)為除 在中華人民共和國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同

56、.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同.中外合作勘探開發(fā)自然資源合 同必需適用中國法律外,意思自治應(yīng)為無限的；關(guān)于合同形式的法律適用,國際上目前有哪幾種不同的實踐？答： 過去一般認(rèn)為,依據(jù)場所支配行為原就,合同形式應(yīng)遵守行為地法；但現(xiàn)在大多數(shù)國家都實行挑選性沖突規(guī)范,其中包括以下幾種：（1）只要符合合同締結(jié)地法或合同準(zhǔn)據(jù)法關(guān)于合同形式的要求者,即為有效；（2）只要符合合同締結(jié)地法或法院地法關(guān)于合同形式的要求者,即為有效；（ 3）只要符合合同締結(jié)地法.合同準(zhǔn)據(jù)法.法院地法或預(yù)期法律成效發(fā)生地法之一者,均為有效；此外,意大利民法典對合同的形式仍答應(yīng)適用共同屬人法；瑞士國際私法仍規(guī)定,當(dāng)事人在場的合同,其方式必需符

57、合締結(jié)地法或合同準(zhǔn)據(jù)法,當(dāng)事人不在場的合同,其方式須符合合同準(zhǔn)據(jù)法或一方當(dāng)事人營業(yè)地或習(xí)慣居所地法；簡述國際上存在的幾種確立國際民事案件管轄權(quán)的制度；答： 國際民事案件管轄權(quán),即國際民事訴訟的司法管轄權(quán),為指一國法院審理.判決國際民事案件的資格和權(quán)限；目前,國際民事訴訟法確定管轄權(quán)的制度主要有：（1） 屬人管轄；屬人管轄為指一國法院以國際民事案件的當(dāng)事人具有內(nèi)國國籍這一事實為依據(jù)對該案主見管轄權(quán)；以法國為代表的拉丁法系和參與布斯塔曼特法典的拉美國家接受該原就；（2） 屬地管轄；屬地管轄為為一國法院以國際民事案件與該國存在地域上的聯(lián)系為依據(jù)對該案主見管轄權(quán)；主要有以下幾種類型： 1,以當(dāng)事人與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)； 2,以訴訟標(biāo)的物與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)； 3,以法律事實發(fā)生地與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)； 4,以被告財產(chǎn)所在地與法院地國的聯(lián)系主見管轄權(quán)；（3） 專屬管轄；專屬管轄又稱獨(dú)占管轄權(quán)或排他管轄