論股東派生訴訟是否適用于大股東 本文檔格式為 WORD,感謝你的閱讀。 摘 要：在我國公司法中對中小股東利益保護有著詳細的條文，但是對于弱勢大股東的保護卻沒有進行規定，弱勢大股東可以理解為在董事會中處于弱勢地位的大股東，其利益也有被侵害的可能。在現實生活中，弱勢大股東的情況層出不窮，但是當今立法卻未對此進行規定。對于股東派生訴訟這一制度，多數觀點認為是為保護中小股東利益而設置。本文認為股東派生訴訟不僅可以適用于中小股東，也可以保護弱勢大股東的合法 權益。 關鍵詞：股東派生訴訟； 弱勢大股東；股東直接訴訟；原告范圍 D922.29 A doi： 10.3969/j.issn.1672-3309（ x） .2013.02.59 1672-3309（ 2013） 02-147-02 一、股東派生訴訟概述 股東派生訴訟可以定義為 “ 當公司怠于追究公司治理機關成員或者公司外第三人對公司所負賠償責任時，具備法定資格的股東為了公司的利益依據法定程序，以自己的名義請求侵害公司權益者賠償公司損失的訴訟活動 ” 。簡單而確切地說，即 “ 一個或多 個股東為救濟或者防止對公司的不法侵害而以公司名義提起的訴訟 ” 。在英國衡平法的相關案例中對 “ 多數原則 ” 做出修改。即允許小股東在一些例外的情況下，以自己的名義和原告的身份對行為人提起訴訟。作為普通法國家的一項天才的發明 ，被英美法系和大陸法系其他國家、地區借鑒確立，其目的是保護公司和少數股東免受居于管理層的董事機構和受托人的欺詐 。 與一般的法律制度相比，股東派生訴訟是一項極具特征的制度，是法律規則的異態 。公平是法律本身的救世主思想 ， “ 權利的分配強調平等，甚至不惜以效率為代價 ” 。 而股東派生訴訟 就是在百年的歷史進程中實踐公平，功能日顯。 在 2005 年 10 月 27 日修訂的中華人民共和國公司法實施之前，我國立法條文中沒有該項制度，地方司法實踐對此處于混亂狀態。我國新公司法對此問題做出了解決，在第 152 條中規定了股東派生訴訟。但 “ 公司法的規定依然過于原則化、概括化，無論是概念的解釋，還是程序的操作，都具有較大的彈性空間。 ” 尤其是對于近些年來出現的新的派生訴訟主體沒有做出法律上的認可保護。 二、弱勢大股東 維護中小股東利益在內的公司整體利益已經成為公司法所重點衡量 的標準。公司法總是在使公司大多規則的適用和公司中小股東權益的保護得到平衡，以保證公司這種現代企業制度得到穩定發展。在各主流學術觀點中股東派生訴訟所保護的對象往往是中小股東權益。但是近些年來出現的案例浮現出了一個新的股東群，那就是弱勢大股東。 眾所周知公司股東是由兩大陣營組成，即多數股東或者大股東和少數股東或者小股東。何為大股東？按照李建偉的觀點，將大股東可以定義為：在公司股權結構中持股比例最大的股東。 按照中國證監會上市公司章程指引的標準，控股股東就是合計持股比例達到或者超過 30%的第一大股東 定義為控股股東。根據公司法規定的資本多數決原則，大股東、多數股東的意志表示可以轉化為公司的意思表示。 大股東憑借資本多數決原則既可自己擔任董事也可推舉 “ 自己的人 ” 擔任董事，往往在董事會中居于主導地位。但是仍然會存在公司被內部人控制，大股東失去控制權的局面。例如在國美電器風波案中，截止至 2010 年 9 月 1 日，黃光裕持有 35.98%的國美電器股票。按照資本多數決標準他是控股股東，但實際上他在董事會中沒有任何控制權。因此，在特殊情況下，股東持股的多少與控制權的強弱不成正比。 在股份公司中，存在不 同的股權結構，但是無論何種形態，都有大股東失勢的可能。個別被留用的高管會利用自己掌控的業務、渠道的優勢，損害大股東的權益。高管出現這種情況多是因為在兩權分離和有限責任的條件下，雙方利益差異，信息不對稱。因此，大股東和控股股東不是等量的。在特定條件下，大股東也可能成為弱者。 例如，在 2008 年 12 月 23 日，黃光裕夫婦因被批捕而辭去國美電器董事職務。雖然黃光裕夫婦是國美電器的大股東，但是在董事會中卻沒有席位。 2010 年 5 月黃光裕投出否決票，反對貝恩資本四名代表進入董事會。事實上，國美電器董事會卻根據公 司章程賦予董事會的權利，增補了貝恩資本進入董事會。這個事件就意味著黃光裕作為大股東卻沒有控制權。劉俊海在股份有限公司股權的保護中對于大股東權的保護有充分的闡述，但是沒有涉及弱勢大股東的保護。所謂弱勢大股東，本文認為可以定義為對自己的資本失去控制的非董事的大股東。對于自己的資本運作無法參與意見，資本運作存在不安定因素，不符合公司法的立法原則。 三、大股東權益保護的依據 大股東享受的投資回報相對于中小股東來說較大，但是其承受的投資風險也相應的較大。權利與義務的對等是各種法律都應該遵循的法 學原理。根據這一原理，被創造出的資本多數決和一股一票制度，得到人們的認可和實施。大股東利用自己的優勢地位從而對中小股東進行侵害的情況各個時期都有出現。介于這種現狀，各國立法對大股東權益進行的限制多保護少。我國新公司法頒布以來，在對大股東限制方面尤為嚴格，其目的都是為了維護公司治理結構的完善，平衡公司內部利益平衡。 限制大股東的權力濫用是必要的，但對弱勢大股東的法律救濟也不容忽視。如張俊浩教授所言 “ 權力賦予和權利保護如鳥之雙翼，車之兩輪，二者同等重要。沒有保障的權利是無意義的。 ” 股權是聯系股東與公 司的紐帶和橋梁11，這不僅是平衡公司內部利益、鼓勵投資、資金合理流轉、維護市場交易安全穩定的要求，更是法律所追求的終極目標的要求。而我國立法卻在這方面顯得空白，有學者所言： “ 立法者往往局限于創制的層面，關注法律規范自身在邏輯結構上的完整性，而忽視從將來法律實施的前瞻性視角關注法律的可訴性問題。 ”12 四、股東派生訴訟原告范圍 為了確保股東派生訴訟的運作實現其法律目的，防止原告濫用訴權，避免打擊公司的正常經營活動的現象。必須對這種訴訟的提起權進行限定和規制，這種限制就體現為依法規定 股東派生訴訟原告股東的適格條件。 各國對股東派生訴訟都設置了條件，依照股東的持股比例、數額、時間對可行使權利的股東進行了限制。只有當股東符合提起訴權條件，利益在公司利益比例中占有一定數量，符合公司的利益的，他所行使的訴權才被認為是維護股東大多數正當股東利益。 在我國公司法中，派生訴訟原告資格上區別于一般民事訴訟程序中的當事人。基于有限責任公司的人合性，對其股東沒有設置任何限制性的條件。對于股份有限公司的股東則要求必須連續 180 日者合計持有公司 1%股份。從主體資格來看，弱勢大股東完全符合派生訴 訟中原告的主體資格。 五、股東派生訴訟對弱勢大股東的適用 對于侵害股東權益的情況，我國公司法第 153 條關于股東權益受損的訴訟，對大小股東都適用，體現了股東不論大小均受平等保護的立法精神。從這一條規定來看似乎可以解決大股東權益被侵害的現象。 但是作為公司權力機關的股東代表大會日益衰落，董事會中心主義日益興盛，所以我國股東的私力救濟顯得無力。股東直接訴訟與股東派生訴訟具有相似之處，都是基于股東的地位，而且是以股東的名義提起的訴訟。但從訴訟主體來看，股東直接訴訟僅適用于公司內部侵害問 題，其被告也限于公司內部人員，例如控股股東、董事、經理等高管；而相比較之下，股東派生訴訟的情況卻略寬泛，股東提起訴訟的條件不僅限于公司內部。 在我國公司法上，股東直接訴訟的訴因主要包括五種。但是就本文提到的國美案來說，直接訴訟并不盡然有效。個別高管會利用自己的信息優勢，有意規避法律，利用直接訴訟中主體范圍的限制，損害大股東的利益，使其權益無從救助。對于弱勢大股東因權利受到侵害方面所能提起的訴訟，當股東個人損失只是公司所受的損失的一種反映時，股東不能提起直接訴訟；對于直接訴訟規定的訴因，除非因與 公司存在嚴重的利益沖突或者重復救濟，原則上也應該允許股東同時提起派生訴訟。 六、結論 我國公司法對于大股東處于失勢弱勢地位沒有救濟的規定，在如何保護弱勢大股東方面仍然處于空白狀態。立法不僅是時代反應，更應該是社會管理的職責所需。在現實中侵犯大股東的案例日漸增多。而且在現有公司法的規定以內，對于股東派生主訟制度這一救濟途徑多數觀點認為是為保護中小股東權益而設置的。這種定義認知過于狹隘，不利于權利的保護，會產生司法實踐的無所適從和法律適用的不統一。股東派生訴訟制度體系，僅僅可以保護中小股 東的權益，同樣可以保護弱勢大股東的權益。 注釋： 謝文哲 .司法上的糾紛之特殊訴訟機制研究 M.北京：法律出版社， 2009： 138. Robert W.Hamilton ， The Law of Corporations（ 3rd ed.）， West Publishing Co.1991： 410. 轉引自胡濱、曹順明 .東派生訴訟的合理性基礎與制度設計 J.法學研究， 2004，（ 04）： 92. 曾培芳， 盛建明 .英國公司法中的派生訴訟初探 少數股 股東權利的救濟之一 J.南京理工大學學報（社科版）， 1999，（ 03） . 宋偉林 .東派生訴訟原告資格研究 D.長春吉林大學， 2008. 美 哈德羅 J 伯爾曼 .律與革命 M.北京：中國大百科全書出版社， 1993 ： 125 . 美 阿瑟 奧肯 .等與效率 M.北京：華夏出版社， 1987： 7. 劉凱湘 .東代表訴訟的司法適用與立法完善 以公司法第 152 條的解釋為中心 J.中國法學， 2008，（ 04）： 11. 湯欣等著 .股股東 法律規制比較研究 M.北京：法律出版社， 2006. 張俊浩 .法學原理（修訂第三版） M.北京：中國政法大學出版社， 2000： 86. 11 盧政峰 .東訴訟制度研究 D.吉林大學， 2010. 12 劉武俊 .訴性：法律文本的脈搏 N.法制日報，2000-6-28，（ 07） . 閱讀相關文檔 :淺議商業銀行軟件外包的需求管理 基于 ACSI 模型的煙草商業企業煙葉種植戶滿意度測評應用研究 關于加強國有企業財務管理的思考 論現代企業預算管理 銀行 拯救小微企業的 關鍵 淺析企業并購財務風險及防范 我國中小型企業的內部控制制度探析 企業文化測評的主要方法 淺析民營企業中的顧客忠誠 企業的核心競爭力和企業文化的關系探究 中小企業品牌網絡推廣瓶頸與破解 我