第十四章專利權的保護【重點問題提示】發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準。專利權的限制是出于平衡專利權人與社會公眾利益的需要。本章重點在于專利權的保護范圍、專利侵權的認定原則及其限制、間接侵權、專利侵權的責任形式、訴前禁令、確認不侵權訴訟、新產品制造方法和實用新型的特殊舉證責任分配以及對專利權的限制的具體規定。第一節概述

總體而言，各國知識產權法在保護知識產權的內容上有很多的相似性，專利法也是如此。為了保護專利權，各國法律基本上都規定了專利權的保護范圍、侵權的認定及類型、侵權的法律責任、侵權的司法保護程序等。但是專利權的濫用也給社會公眾利益帶來了負面影響，因此，各國在保護專利權的同時，也對專利權進行了必要的限制。第二節專利權的保護

范圍與侵權認定

一、專利權的保護范圍（一）周邊限定原則（二）中心限定原則（三）折衷原則（四）我國專利法的專利權保護范圍二、專利侵權認定的前提

專利侵權的認定，是指當專利權人之外的人，非經專利權人同意或者允許，實施了與專利技術相同或者相似的技術，司法機關或者行政機關通過運用一系列的方法、步驟來判斷該人的行為是否侵犯了專利權人的專利權的過程。三、專利侵權認定的原則

（一）全面覆蓋原則（二）等同原則（三）對等同原則的限制四、間接侵權

間接侵權是相對于直接侵權而言。間接侵權是指行為人積極誘導、慫恿或者唆使他人直接實施專利侵權行為的行為。間接侵權的構成要件：1．間接侵權的成立必須以直接侵權行為發生為要件。2．間接侵權人在主觀上必須具有侵權故意。3．間接侵權人必須實施了教唆、慫恿、幫助、誘導他人實施專利侵權的具體行為。4．間接侵權行為與發生的直接侵權行為之間有因果關系。五、假冒專利

假冒專利分為兩種情形：一種是指未經專利權人許可，在其制造或者銷售的產品及包裝、廣告及其他宣傳材料上或者與他人簽訂的合同中使用、標注他人的專利號，或者偽造、變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件的行為。這種行為是侵犯專利權的又一種具體表現形式。另一種是以非專利產品冒充專利產品、以非專利方法冒充專利方法的行為。六、法律責任

（一）民事責任1．停止侵權2．賠償損失3．消除影響（二）行政責任從我國專利法的規定看，行政責任主要有責令停止侵權、責令改正、沒收違法所得、罰款等。（三）刑事責任《專利法》第63條規定，對于假冒他人專利構成犯罪的，依法追究刑事責任，《刑法》第216條也規定了假冒專利罪。對于其他的侵權行為沒有規定刑事制裁措施。第三節專利侵權訴訟

一、專利侵權的訴訟管轄（一）級別管轄（二）地域管轄二、訴前禁令

（一）申請主體（二）管轄法院（三）訴前禁令提出的條件1．書面申請2．提交證據3．人民法院裁定事項的范圍4．擔保5．申請人在十五日內提起訴訟

（四）作出訴前禁令裁定的時間人民法院接受專利權人或者利害關系人提出責令停止侵犯專利權行為的申請后，經審查符合規定的，應當在48小時內作出書面裁定；裁定責令被申請人停止侵犯專利權行為的，應當立即開始執行。但是，前述期限內，需要對有關事實進行核對的，人民法院可以傳喚單方或雙方當事人進行詢問，然后再及時作出裁定。

（五）對訴前禁令裁定的復議當事人對裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。經審查，復議理由成立的，撤銷停止侵權的裁定；復議理由不成立的，駁回復議人的復議申請。（六）申請錯誤的賠償申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權的人民法院起訴請求申請人賠償，也可以在專利權人或者利害關系人提起的專利權侵權訴訟中提出損害賠償的請求，人民法院可以一并處理。（七）訴前禁令的效力期間停止侵犯專利權行為裁定的效力，一般應維持到終審法律文書生效時止。人民法院也可以根據案情，確定具體期限；期限屆滿時，根據當事人的請求可以作出繼續停止有關行為的裁定。三、訴前證據保全

《專利法》第三次修改增加了訴前證據保全的規定，體現在第67條：“為了制止專利侵權行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權人或者利害關系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院應當自接受申請之時起四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即執行。申請人自人民法院采取保全措施之日起十五日內應當提起訴訟，不起訴的，人民法院應當解除該措施。”四、新的侵權訴訟類型——確認不侵犯專利權訴訟

確認不侵犯專利權訴訟是指一方當事人由于對方當事人以各種方式向其發出了涉嫌侵權的威脅，為盡快確定本人的行為不構成侵權行為，而請求人民法院作出不構成侵權的裁決。五、舉證責任

（一）新產品制造方法的發明專利侵權的特殊舉證責任（二）實用新型專利和外觀設計專利侵權的特別舉證責任六、中止審理

中止審理，是指在人民法院審理案件過程中出現了使審判暫時無法進行的法定事由，需要暫時停止審理的，人民法院作出暫時停止審理的裁定，待該阻礙事由消失后再恢復審理的特別程序。具備下列情形之一的，人民法院可以不中止訴訟：1．原告出具的評價報告未發現導致實用新型專利和外觀設計專利喪失新穎性、創造性的技術文獻的；2．被告提供的證據足以證明其使用的技術已經公知的；

3．被告請求宣告該項專利權無效所提供的證據或者依據的理由明顯不充分的；4．人民法院認為不應當中止訴訟的其他情形。七、訴訟時效

關于專利侵權的訴訟時效，我國《專利法》與《民法通則》規定的訴訟時效期限一致，為2年。起算時間點為：自專利權人或者利害關系人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。但是，對于權利人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續，在該項專利權有效期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。第四節專利權的限制

對專利權的限制主要包括不視為侵權的使用、強制許可、國家推廣應用、專利權的期限、專利無效等制度。一、不視為侵權的行為

（一）權利窮竭（二）在先使用（三）臨時過境（四）為科研和實驗的使用（五）藥品及醫療器械強制審查例外二、侵權訴訟中的現有技術抗辯

《專利法》第62條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。該規定即為現有技術抗辯條款。三、強制許可

（一）強制許可的概念（二）強制許可的類型1．普通強制許可2．特殊強制許可從屬專利的強制許可應當具備以下條件：（1）兩項發明必須是從屬的、相關的、相互依賴的、不能單獨實施的專利。（2）第二項專利比第一項專利具有更大的技術進步性，應當能夠產生更大的經濟效益。（3）第一項專利權人也能夠對第二項專利申請強制許可。（三）強制許可作出后的程序國務院專利行政部門作出給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。強制許可的理由消除并不再發生時，國務院專利行政部門應當根據專利權人的請求，經審查后作出終止實施強制許可的決定。專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。四、國家推廣使用

國家推廣使用是指國家對于對社會公眾或者國家利益有重大意義的發明專利，需要推廣應用的，按照法定程序報國務院批準在一定范圍內推廣應用，許可指定單位實施該項專利技術的行政措施。五、專利權的期限

發明專利權的保護期限為自申請日起算的20年。實用新型專利權和外觀設計專利權的保護期限為自申請日起算的10年。六、專利權的終止

1．保護期限屆滿。2．專利權人以書面形式向國務院專利行政部門聲明放棄專利權。3．專利權人沒有按照法律的規定繳納專利維持費。七、專利權的無效宣告

（一）專利權無效宣告的程序我國《專利法》第45、46、47條規定了專利權的無效宣告程序，并且明確規定無效宣告請求由專利復審委員會受理。根據我國專利法的規定，有下列情形之一的，應當宣告專利無效：1．發明創造違反法律、社會公德、妨害公共利益2．不屬于可專利主題3．不具備專利法規定的“新穎性”、“創造性”和“適用性”要求4．外觀設計與現有設計相同，或與現有設計或者現有設計特征的組合相比，不具有明顯區別，或與他人在先權利沖突5．專利技術沒有充分公開6．修改專利文件時擴大了專利保護的范圍7．重復授權（二）無效宣告的法律后果1．對世效力2．追溯力3．一事不再理的效力八、專利恢復制度

專利恢復制度是指專利申請人或專利權人因不可抗拒的事由而延誤專利法及相關法規規定的期限或專利行政部門指定的期限，導致其權利喪失的，自障礙消除之日起一定期限內，可以向專利行政部門說明理由并附具有關證明文件，請求恢復權利的法律制度。【復習思考試題】1.2002年1月甲公司的高級工程師乙完成了本公司的重大科研項目，研制出一種節能裝置，并達到國際領先水平。2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。【復習思考試題】同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2002年7月向我國專利局遞交專利申請書。2002年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年8月16日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年10月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。【復習思考試題】（1）在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍應具有新穎性而被授予專利權？思考提示：法律規定什么情況下不視為喪失新穎性？【復習思考試題】（2）甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？思考提示：丙公司的行為是否符合先用權的條件？（3）丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？思考提示：甲公司的行為在申請專利之后被授權之前享有什么權利？【復習思考試題】（4）甲公司在起訴前能夠